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容留卖淫罪三大实务问题（情节认定、量刑） 深信专业的力量 与卓安做朋友作者：季光江苏省太 仓市人民法院 转自：刑事备忘录 导读： 容留卖淫罪的设立，为打击容留他人卖淫行为，遏制卖 淫、嫖娼丑恶现象的泛滥，净化社会风气，维护社会治安 管理秩序提供了强有力的法律武器。但至今没有出台相应 的司法解释规范该罪名量刑及相关认定情节，从而造成了 该罪名在审判实践中出现了一些争议。　　一、容留卖淫 罪与组织卖淫罪的区分　　在司法实践中，最容易与容留 卖淫罪产生混淆的是组织卖淫罪。刑法对组织卖淫罪和容 留卖淫罪分别规定了不同的刑罚，组织卖淫罪的刑罚重于 容留卖淫罪，由于刑法立法规定较为笼统，导致在司法实 践中不易区分。若没有严格区分两罪，将组织卖淫罪定为 容留卖淫罪，或者将容留卖淫罪定为组织卖淫罪，都将使 处罚失之平衡。　　刘某开有一家浴室，为牟取非法利 益，容留多名女子在其浴室内从事卖淫活动，所得嫖资以 三七分成的方式每月结算，并在浴室内安装了报警器以逃 避公安机关的打击，后由于别人举报被查获。本案认定为 组织卖淫罪还是容留卖淫罪，存有分歧。　　要对上述案 例进行准确定性，首先需对相关罪名的特征及区分加以明 确。组织卖淫罪的具体手段，主要是招募、雇佣、强迫、 引诱、容留等手段。招募，是指将自愿卖淫者招集或者募 集到卖淫集团或者其他卖淫组织之内进行卖淫活动的行 为。雇佣，是指以出资为条件雇佣自愿卖淫者参加卖淫集 团或者其他有组织的卖淫活动。强迫，是指以暴力、胁迫 或者其他方法，强制或者迫使不愿卖淫者或者不愿参加卖 淫组织者而使其参加卖淫集团以及其他卖淫组织，强迫不 愿卖淫者进行有组织的卖淫活动。引诱，是指以金钱、财 物、色相等为诱饵，诱使他人参加卖淫集团或者其他卖淫 组织，或者诱使他人参加其他有组织的卖淫活动。容留， 是指容纳、收留自愿卖淫者参加卖淫集团或者其他卖淫组 织，或者参加有组织的卖淫活动。以上五种手段，可以是 同时交叉使用，也可以是只使用其中一种或者数种，都不 影响组织卖淫罪的成立。容留卖淫罪是仅为卖淫人员提供 进行卖淫活动的处所的行为，行为人不对卖淫人员进行控 制和管理，没有形成卖淫组织。不同于作为组织卖淫罪五 种手段之一的“容留”，容留卖淫罪的容留更多体现了一种便 利性。根据两罪的行为特征不难看出二者的根本区别在于 是否具有一定的组织性，而“组织性”又体现在卖淫组织的建 立、对卖淫者进行管理、组织、安排卖淫活动三个方面， 即是否发起、建立卖淫集团或卖淫窝点，将分散的卖淫人 员纠集、控制起来，管理、安排卖淫人员进行卖淫。　　 据此分析上述案例，笔者认为应当认定为容留卖淫罪。首 先，刘某对具体的卖淫活动缺乏有效的组织安排，即卖淫 人员与嫖客间是否达成卖淫协议，不取决于刘某，系卖淫 人员自行与嫖客协商。其次，刘某对卖淫人员缺乏有效的 管理，即其与卖淫人员之间缺少雇佣合同，对卖淫人员进 行人身控制表现不强。最后，应当在具体案件中，对体现 组织性、控制性的行为进行具体分析，当案件中的组织 性、控制性及行为的社会危害性均没有达到组织卖淫罪的 严重程度时，就不能以组织卖淫罪定罪处罚，而以容留卖 淫罪追究其刑事责任更为妥当。上述案例中刘某容留他人 卖淫的行为更多的是为卖淫人员提供场所等便利，组织 性、控制性并不强，且该案社会危害性与其他卖淫集团相 比也未达到组织卖淫罪的严重程度，因此该案认定为容留 卖淫罪较为合适。　　二、容留卖淫罪犯罪情节的认定　　 （一）对据以认定犯罪情节证据的审查　　在容留卖淫案 件中，公安机关能够侦查到的证据大多为被告人的供述、 卖淫嫖娼人员的证言等主观证据，而客观证据相对难以取 得，因此对主观证据的审查尤为重要。在被告人不认罪案 件中，证人证言将成为定罪量刑的主要甚至唯一依据。而 在有的案件中，被告人对相关卖淫嫖娼人员的证言不予认 可，并要求证人出庭。在这种情况下，涉及到证人出庭作 证的问题。由于容留卖淫犯罪的特殊性，证人多为卖淫嫖 娼人员，其具有较强的流动性，通知其出庭难度较大，且 即使可以通知到，相关人员多不愿意出庭作证。鉴于此， 笔者有两点建议：第一，根据已侦查到的主观证据及时固 定重要客观证据。如可根据卖淫人员的证言调取卖淫次数 书面记录等客观证据，并让相关人员对客观证据予以确 认，以此避免被告人翻供、证人推翻证言等情况出现时的 被动局面。第二，在对卖淫嫖娼人员进行行政处罚时告知 其有作证的义务，并将刑事诉讼法及司法解释对于证人出 庭作证的规定予以告知，保证法院审理案件需要证人出庭 时相关工作的