谈数个量刑情节竞合的适用.docxVIP

谈数个量刑情节竞合的适用 在同一犯罪案件中， 若同时存在两个以上的量刑情节， 叫量刑情节的竞合。 量 刑情节的竞合在刑事审判实践中经常遇到， 是刑罚裁量的难点问题之一。 量刑情节的竞合可 分为同向竞合和逆向竞合两类。 量刑情节的同向竞合， 是指并存两个以上的从宽情节或并存 两个以上的从严情节； 量刑情节的逆向竞合， 是指并存的两个以上量刑情节中， 既有从宽情 节，又有从严情节， 情节功能趋向不一致的情形。 在司法实践中， 若出现数个量刑情节竞合 时，主要应把握以下几点： 首先，不能任意改变量刑情节的功能。 量刑情节的功能是指该情节在量刑中所起的处罚 宽严的作用。 量刑情节按其功能可分为从宽量刑情节和从严量刑情节。 从宽量刑情节包括从 轻处罚、 减轻处罚和免除处罚三种； 从严量刑情节包括从重处罚和加重处罚两种。 由于新刑 法已经废止加重处罚情节，现行刑法只规定四种。这四种量刑情节都有其确定的法律含义， 有着本质的区别， 因此， 除法律有特别规定外， 不能因数个情节的并存而采取或变更为它种量刑措施。 如当数个从轻处罚情节并存时， 不能改变为减轻处罚情节， 即不能任意改变量刑情节的性质和功能。 但在符合刑法第六十三条第二款 “犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻 处罚情节， 但是根据案件的特殊情况， 经最高人民法院核准， 也可以在法定刑以下判处刑罚”的情况除外。 其次，要根据不同量刑情节本身反映的社会危害性和人身危险性的程度， 具体评价每个量刑情节对刑罚裁量的影响。 传统观点认为， 应当型情节与可以型情节并存时， 优先适用应当型情节； 法定情节与酌定情节并存时， 优先适用法定情节。 这种观点有其表面性和片面性。 许多人认为， 在行为人具有多个量刑情节的场合， 可以型情节和酌定型情节影响处罚轻重的 分量和作用， 不一定轻于和小于应当型和法定型情节。 特定情节对于量刑的影响， 关键取决 于该具体情节所体现的社会危害性和人身危险性程度。 因此，在量刑时应当根据不同量刑情 节本身所反映的行为社会危害性和人身危害性的程度， 实事求是地评价对量刑的影响， 据此 决定对犯罪分子具体适用的刑罚。 其三，对并存的每个情节进行定性与定量的综合分析，得出从重或者从轻处罚的结论。 有人主张， 在量刑情节逆向竞合的情况下， 应首先根据基本犯罪事实和犯罪性质确定一个基本刑或拟判刑罚， 然后根据量刑情节对基本刑进行修正， 修正后的刑罚便是最终应当判处的刑罚。这种方法值得商榷。首先，基本犯罪事实和犯罪性质，只能决定适用什么法定刑，如 果再用它们在法定刑范围内确定一个基本刑， 缺乏法律依据。 其次，当逆向竞合的量刑情节均是“应当”型情节时，对基本刑的修正根本无法操作，使法官陷于两难境地。笔者认为， 在量刑情节逆向竞合时， 各个情节对量刑的影响程度不可能完全相等， 因而应当对双方的每 个情节影响处罚轻重的分量和作用， 进行科学的分析和评估， 使相当的部分相互抵消， 最后 确定量刑，这样可以较好地实现量刑的合法和公正。张明裕