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代理词
尊敬的仲裁员:
律师事务所接受本案申请人 的委托,指派我担
任其与本案被申请人 劳动争议纠纷一案仲裁阶段的代
理人。现代理人根据本案事实和法律适用发表如下代理意见,供贵庭
参考。
一、被申请人应当支付申请人经济补偿金
《中华人民共和国职业病防治法》第四条规定 “劳动者依法享有
职业卫生保护的权利。用人单位应当为劳动者创造符合国家职业卫生
标准和卫生要求的工作环境和条件,并采取措施保障劳动者获得职业
卫生保护。”、《中华人民共和国职业病防治法》第三十三条规定 “用
人单位与劳动者订立劳动合同(含聘用合同,下同)时,应当将工作
过程中可能产生的职业病危害及其后果、职业病防护措施和待遇等如
实告知劳动者,并在劳动合同中写明,不得隐瞒或者欺骗。……”、
《劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的,劳动
者可以解除劳动合同: (一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者
劳动条件的;…… (四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,
损害劳动者权益的;……”、《劳动合同法》第四十六条规定 “有下列
情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿: (一)劳动者依
照本法第三十八条规定解除劳动合同的;……”、《劳动合同法》第四
十七条规定 “经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付
一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计
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算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条
所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均
工资。”
结合本案,正是由于被申请人未提供安全的工作环境和符合劳动
保护的条件,致使申请人在工作中因接触有毒有害物质而罹患职业病。
申请人于2017 年 3 月 19 日根据上述法律、法规之规定向被申请人寄
出了《被迫解除劳动关系通知书》,2017 年 3 月 20 日被申请人签收,
至此申请人与被申请人的劳动关系解除。根据上述法律、法规之规定
被申请人应当支付申请人 2012 年 7 月23 日至2017 年 3 月20 日期间
的经济补偿金。经申请人计算,其患病前的平均工资为 5041.6 元,
故被申请人应支付申请人经济补偿金5041.6元/月×5个月=25208 元。
二、被申请人应当支付申请人一次性伤残补助金差额
《广东省工伤保险条例》第五十八条规定:“用人单位少报职工
工资,未足额缴纳工伤保险费,造成工伤职工享受的工伤保险待遇降
低的,工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”由于被
申请人未按申请人的实际工资(5041.6 元/月)为申请人参保,导致
申请人的工伤保险待遇降低,按照前述法律规定被申请人即应当支付
申请人一次性伤残补助金的差额。
三、被申请人应当支付申请人一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤
残就业补助金
《广东省工伤保险条例》第五十八条规定:“用人单位少报职工
工资,未足额缴纳工伤保险费,造成工伤职工享受的工伤保险待遇降
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低的,工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”、《广东
省工伤保险条例》(2011 年修订)第三十四条规定“七级至十级伤残
职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的,由工伤保险基金支付
一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金,终
结工伤保险关系:(一)一次性工伤医疗补助金。标准为:七级伤残
为六个月的本人工资,八级伤残为四个月的本人工资,九级伤残为二
个月的本人工资,十级伤残为一个月的本人工资。(二)一次性伤残
就业补助金。标准为:七级伤残为二十五个月的本人工资,八级伤残
为十五个月的本人工资,九级伤残为八个月的本人工资,十级伤残为
四个月的本人工资。”
如前所述,申请人与被申请人的劳动关系已于 2017 年 3 月 20 解
除,故工伤保险基金理应按照 5041.6 元/月标准支付申请人一次性工
伤医疗补助金、被申请人即应按照 5041.6 元/月标准支付申请人一次
性伤残就业补助金。若产生一次性工伤医疗补助金差额,则一次性工
伤医疗补助金的差额被申请人仍应支付。
四、 被申请人应当支付申请人停工留薪期工资
《中华人
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