防卫过当之思：法不强人所难.docxVIP

防卫过当之思：法不强人所难 今年9月3日，最高人民法院召开新闻发布会，发布了《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于依法适用正当防卫制度的指导意见》。在该意见中，对于正当防卫的具体法律适用作出了详细的解释，也为进一步准确适用正当防卫制度奠定了良好的基础。但是我们也应当看到，相对于正当防卫相关问题的讨论，对于防卫过当的认定及适用的讨论尚不是很多。此次发布的意见中，也对防卫过当的相关问题作出了解释。为此，本刊记者于近日走访沪上检察机关，对相关问题进行了请教。 防卫过当论 我国刑法第20条第2款规定，正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。上海市黄浦区人民检察院第一检察部的袁雪娣检察官告诉记者，在1979年刑法中，关于防卫过当的规定，使用了“超过必要限度造成不应有的危害”的表述，而在1997年刑法中，则将超过改为明显超过，将不应有的危害改为重大损害。立法的修改体现了国家对于正当防卫的态度是积极鼓励的，也是正向的。 需要明确的是，所谓防卫过当，必须包括几个要素。首先，从法条表述来看，防卫过当是以构成正当防卫作为先决条件的，这就意味着防卫过当的前提必须是进行正当防卫。其次，是防卫人的防卫行为已经明显超过必要限度，如果防卫行为在必要限度之内，依然属于正当防卫。最后，是明显超过必要限度的防卫行为导致不法侵害人发生重大损伤。