法考与司法考试二审程序(上)——重点知识点.docxVIP

上诉和抗诉是引起第二审程序发生的两种不同的诉讼机制。 |「上诉与抗诉的主体」 被告人、自诉人及其法定代 理人是享有独立上诉 权的主体。 被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意方可上诉。 是否上诉，由被告人自己决定。 一般情形下，被告人的辩护人和近亲属没有独立的上诉权。但在缺席 审判程序中，法院应当将判决书送达被告人及其近亲属、辩护人。被 告人或者其近亲属不服判决的，有权向上一级法院上诉。此程序中， 被告人的近亲属有独立的上诉权。 附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人是对判决、裁定 中的附 带民事诉讼部分享有独立上诉权的主体。 上诉的内容，只限 于附带民事诉讼部分，对刑 事判决、裁定 部分无权 提出上诉，且不 影响刑事判决、裁定 在上诉期满后发生法律 效力和执 行。 被害人及其法定代理人对一审刑事判决不服，没有 上诉权，只能 请 求检察院抗诉。 被害人及其法定代理人不服地方各级法院第一审的判决的，自收到判 决书后5日以内，有权 请求检察院提出抗诉。检察院自收到被害人及 其法定代理人的请求后5日以内，应当作出是否抗诉的决定并且答复 请求人。 裁定确有错误的时候, 的最高审判机关，它的 既不能上诉，也不能按二审抗诉权主体是地方各级检察院。 裁定确有错误的时候, 的最高审判机关，它的 既不能上诉，也不能按 地方各级检察院认为本级法院第一审的判决、 应当向上一级法院提出抗诉。最高法 院是国家 一审判决和裁定就是终审的判决和裁定，对它 照二审程序抗诉。最高检察院如果认为最高法院的裁判确有错误，只 能按照审判监督程序提出抗诉。 |「上诉、抗诉的理由」 上诉的理由 上诉主体只要不服第一审判决、裁定，并在法定期限内依法提出上诉, 法院就应当受理，并引起第二审程序。 抗诉的理由 地方各级检察院认为本级法院第一审判决、裁定确有错误的时候： （1）认定事实不清、证据不足的； （2） 有确实、充分证据证明有罪而判无罪，或者无罪判有罪的； （3） 重罪轻判，轻罪重判，适用刑罚明显不当的； （4） 认定罪名不正确，一罪判数罪、数罪判一罪，影响量刑或者造成 严重的社会影响的； （5） 免除刑事处罚或者适用缓刑、禁止令、限制减刑错误的； （6） 法院在审理过程中严重违反法律规定的诉讼程序的。 |「上诉、抗诉的期限」 不服判决的上诉和抗诉期限为10 日，不服裁定的上诉和抗诉的期限 为5 日，从接到 判决书、裁 定书的第二日起算。附带 民事部分另行审 判的，上诉期限也应当按照刑诉的期限确定。 |「上诉、抗诉的方式和程序」 上诉 （1） 可以书面也可以口头。既可以通过原审法院提出，也可以直接向 第二审法院提出。 （2） 上诉人在上诉期限内要求撤回上诉的，法院应当准许。 上诉主体是否提出上诉，以其在上诉期满前最后一次的意思表示为准。 上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审法院应当审查。经审查， 认为原判认定事实和适用法律正确，量刑 适当的，应当裁定准许撤回 上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判 等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在二 审开庭后裁判前申请撤 回上诉的，应当不予准许，继续按照上 诉案件审理。 抗诉 抗诉应以书面形式提出，即必须制作抗诉书。地方各级检察院对同级 法院第一审判决、裁定的抗诉，应当通过第一审法院提交抗诉书，并 将抗诉书副本连同案件材料报送上一级检察院。 第一审法院应当在抗诉期满后3日内将抗诉书连同案卷、证据 移送上 一级法院，并将 抗诉书副本送交当事人。二审 抗诉是向原审法院提出 抗诉书，但是向上一级法院抗诉。 （1）上一级人民检察院认为抗诉正确的，应当支持抗诉；上一级人民 检察院认为抗诉不当的，应当听取下级人民检察院的意见。听取意见 后，仍然 认为抗诉不当的，应当向同级人民法院撤回抗诉，并 且通知 下级人民检察院。 （2） 下级检察院如果认为上一级检察院撤回抗诉不当的，可以提请 复议。上一级检察院应当复议，并将复议结果通知下级检察院。 （3） 上一级 检察院在上 诉、抗诉期限内，发现下级检察院应当提出抗 诉而没有提出抗诉的案件，可以指令下级检察院依法提出抗诉。 （4） 检察院在抗诉期限内撤回抗诉的，第一 审法院不再移送案件；在 抗诉期满后第二审法院宣告裁判前撤回抗诉的，第二 审法院可以裁定 准许，并通知第一审法院和当事人。 撤回上诉、抗诉 （1） 在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上 诉、抗诉期满之日起生效。 （2） 在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审法院裁定准许 的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关 之日起生效。 【贰】第二审程序的审判原则 I | 「全面审查原则」 既要对原审法院所认定的事实是否正确进行审查，又要 对