法律与道德的关系一直是法理学上极富争议的问题.docx

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法律与道德的关系一直是法理学上极富争议的问题。从古至今,许多哲学家、 法学家、伦理 学家都提出了自己不同的认识和思考, 可谓百家争鸣, 蔚为大观。 而随着社会生活的快速发 展,有关法律与道德的疑难问题不断出现,诸如安乐死、 堕胎等, 又在今天的现实中给我们 的学者和法官们提出了新的难题。 法律该如何解决这些问题呢?现存的法律规定或以往的判 例显然无法对此提供一个满意的答案。 法律需要援助, 可是又由谁来援助法律呢面对这些困 惑,我们对法律的研究该寻求一个什么样的进路法律是应从哲学还是应从科学获得指导波斯 纳《道德和法律理论的疑问》为读者回答了这个问题。 这本书是苏力先生最新翻译出版的《波斯纳文丛》中的一本。 作者在序言中提到, 这本 书来自1997年的一系列讲座:哈佛大学的两次霍姆斯讲座, 纽约大学的詹姆斯 麦迪逊讲座 及亚利桑那大学的 J拜伦 麦考米尔讲座。这些讲座是为了纪念霍姆斯最伟大的论文《法律 的道路》发表一百周年。 “因此,一种理解本书的方式就是把它看成是对霍姆斯关于道德与 法律之思想表示的一种持久敬意。 ”(原书序)。无疑,波斯纳是要通过自己的努力推进霍姆 斯的方法。 这些讲座和这种努力立刻受到了包括德沃金在内的五位着名学者的批评。 波斯纳 自然要对这些批评进行回应, 他甚至是在期待着这场等待已久的论战。 几个回合的辩论过后, 波斯纳对讲稿做了重新撰写并引用了其他相关新作中的材料, 包括对五位批评他的霍姆斯讲 座的学者所作的回应, 这样就得到了一部完整的着作, 也就是现在我们看到的 《法律和道德 理论的疑问》。 作者波斯纳把这本书描绘成其三部曲的完成之作,而其他两部则是 1990年的《法理学 问题》和 1995 年的 《超越法律》。这三本书讨论的都是一些令现代法官、道德学者和政策 决策者困惑的主要现实问题。在前两本书中,波斯纳已经提出了法律研究的实用主义进路, 揭示了社会科学对法律研究的重要性。 此书则继续前两本书的同一主题展开论述, 对法学研 究和法律应当遵循道德哲学的学说进行了批判。 霍姆斯虽然是他心目中的英雄, 但波斯纳的 思想属于他自己, 他并没有简单地重复霍姆斯的观点, 而是指出他忽略的地方, 并有针对性 地进行了批判和建构。 可以说, 波斯纳通过本书, 对传统的政治哲学和道德哲学指导下的美 国司法实践进行了一次认真反思, 对法律与道德的分离进行了一次彻底的学术清理, 对政治 哲学、道德哲学和 “宏大理论 ”发起了猛烈的学术抨击。 用作者自己的话来说, 目的就在于 “要 消除法律的神秘, 特别是要把法律从道德理论这个重大的神秘制造者中解脱出来 ”(原书序)。 然而批判并不是作者的惟一目的, 波斯纳提出了他自己的实用主义进路, 那就是科学地研究 法律。 作者在第一章从规范道德理论本身之讨论入手, 提出了自己的实用主义道德怀疑论。 波 斯纳谴责说, 那些在学术界占主导力量的道德理论家, 他们的理论对于法学研究和法律造成 了有害的影响。 在波斯纳看来, 道德理论家阻碍了学术界采纳更有事实基础和科学基础的研 究方法,无法解决现实生活中的疑难问题,他们的进路必须否定。 在第二章中,作者的讨论 进入了法律的领域。 波斯纳在考察了存在于法理学、 宪法以及普通法和制定法中的争议之后, 得出了一个结论, 那就是在解决具体的法律争议上, 不仅道德理论无用, 而且那种宏大的宪 法理论也毫无用处。 以上两章构成了本书的第一编, 作者加的标题名为 “歧途 ”。在第一编中, 我们看到, 波斯纳通过详细的经验材料分析, 指出那些被一些人当作普遍的、 毫无疑问的道 德理论 (包括政治哲学和道德哲学) 以及法律理论和宪法理论其实都是地方性的。 这些理论 或者说话语实际上并不具有解决具体法律问题的力量。 作者的主要目的就是要消解人们对道 德话语和宏大法律理论的迷信,进而引导我们走出法律的歧途,发现法律的出路。 第三章和第四章构成了本书的第二编,作者题名为 “出路 ”。在波斯纳看来,所谓法律的 出路就是对科学研究成果的更多吸纳, 就是以科学为指导更多地、 更具体地、 更现实地研究 日常生活中的问题。 为了证实这一出路之可行, 在第三章中, 作者首先对与法律相关的职业 主义进行了研究, 并以一系列案件或问题分析, 展示了现代社会中社会科学对于法律以及法 理学转型的实际贡献, 进而证明了社会科学何以可能有助于回答一些令传统法律思想家以及 受道德哲学影响的学者非常困惑的疑难问题。 通过以上铺垫, 在第四章中, 作者方才明确地 向我们提出了一个实用主义的进路, 指出探讨法律争议的恰当方法只是那些有利于实用主义 决策的方法, 即科学和常识的方法。 波斯纳随后把自己的进路与后现代主义做了区分, 以免 引起误解。 在随后对法学和法律的未来发展提出建议时,

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