建设方如何处理工程转包纠纷.docxVIP

【tips 】本文由李雪梅老师精心编整知识点之一，值得学习！下载后此处可编辑删除！ 建设方如何处理工程转包纠纷 对于建设方如何处理工程转包纠纷有关方面方面的问题，下面我为大家带来相关内容的介绍，以供参考。 近年来，《中国建设工程律师网》律师团队，处理了大量因工程转包引发的建设工程质量、工期延误和结算纠纷。工程转包最大的受害方是建设方。我们认为，有必要将建设方如何处理工程转包纠纷加以说明，以维护建设方在建设工程中的合法权益。一、工程转包合同的情形 《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全 部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”。 《合同法》第二百七十二条第二款规定：“承包人不得将其承包的全部建设 工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 由此可见，工程转包有两种情形，一种是承包人自己不履行合同约定的施工义务，将工程全部转给第三人施工；另一种是承包人将工程肢解后，分包给不同的第三人施工。我们通常将建设方与承包人签订的施工合同称为建设工程承包合同，将承包人与第三人签订的施工合同称为转包合同，将转包合同中的发包人称为转包人，将转包合同中的承包人称为转承包人或者实际施工人。二、建设方是工程转包的最大受害方 建设方通过招投标，把建设工程项目以合理的对价发包给了具有相应施工资质的承包人。但是，如果承包人未履行合同义务，又 【tips 】本文由李雪梅老师精心编整知识点之一，值得学习！下载后此处可编辑删除！ 将建设项目转包给第三人施工，则实际施工人通常不具备与工程项目相适应的施工资质、技术力量和施工组织能力；另外，转包 方要收取一定数额的“管理费”。 有的建设工程被层层倒手转包，经过层层扒皮，最终能够用在工程项目上的资金越转越少，实际 施工人只能以次充好，偷工减料，造成工程质量缺陷。有的实际施工人看到工程款太少，干下去也是赔本，索性中途停止施工。 另外，工程转包增加了中间环节， 必然增加工程项目纠纷的发生。三、工程转包合同的识别方法 因为工程转包合同违反法律规定，侵害了建设方的合法权益，因此，转包合同总是藏在暗处。建设方如何发现建设工程转包，可以从以下几个方面考虑： 1、收集书面的工程转包合同； 2、了解承包方工程项目部的主要工程技术人员和管理人员的资质 是否在承包人单位备案； 3、了解工程项目部的主要工程技术人员是否与承包单位签订了劳 动合同，是否缴纳了社会保险； 4、工程分包合同，设备采购合同，材料采购合同是否由承包单 位签订，是否由承包单位付款；等等。 四、工程转包合同的法律效力 工程转包合同是无效合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工 合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定：“承包人非法 转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质 的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无 【tips 】本文由李雪梅老师精心编整知识点之一，值得学习！下载后此处可编辑删除！ 效”。因此， 包合同 定性 无效合同。 五、建 方能否通 或者仲裁， 求确 包合同无效 面 工程 包，建 方要 自身的合法 益，必 首先有 据 明工程 包的事 存在，并 求确 包合同无效。 建 方不是工程 包合同的相 人，是否可以 求人民法院或者仲裁机构确 工程 包合同无效？ 《最高人民法院关于 理建 工程施工合同 案件适用法律 的解 》第二十五条 定，“因建 工程 量 生争 的， 包人可以以 承包人、分包人和 施工人 共同被告提起 ”。 《建筑法》第六十七条第二款 定“承包 位??， 因 包工程或者 法分包的工程不符合 定的 量 准造成的 失，与接受 包或者分包的 位承担 任”。 依据上述法律 定，建 方当然可以作 原告， 求确 包合同无效，并就工程 量和其他 失， 求 包人和 施工人承担 任。此 ， 当以建 方作 原告，以 包人和 施工人作 共同被告。 六、提出确 工程 包合同无效的 机 提出确 工程 包合同无效的 机， 于建 方来 ，具有重要意 。 包合同一旦被确 无效，没有履行的，就不能再履行；已 履行的，就要停止履行。如果工程施工一半， 包合同被确 无效，施工合同就不能 履行。那么依据《最高人民法院关 于 理建 工程施工合同 案件适用法律 的解 》 ，关于建 【tips 】本文由李雪梅老师精心编整知识点之一，值得学习！下载后此处可编辑删除！ 设工程无效合同的结算办法，承发包双方就要先对已经完成的工程量进行核量、并经鉴定质量合格之后，才能找新的承包人进行续建。通过诉讼或者仲裁确认施工合同无效，再进行已完工程的结算，旷日持久。虽然建设方可以请求转包人和实际施工人就工期延误所造成的