论未来中国民法典债法编的结构设计研究应用与分析.docVIP

省人民政府水行政主管部门建立水土保持 论未来中国民法典债法编结构设计 薛军 北京大学法学院 　　一、引言 　　研究未来中国民法典债法编结构设计问题起源于两个考虑。首先，统一协议法制订实际上已经成为朝着编纂中国民法典而迈出成功第一步。不过，伴随中国民法典编纂过程展开，这一协议法存在又将是过分性、临时性。它肯定合被作为债法一部分而整合到民法典之中去。基于此，在协议法制订以后接着考虑更高层次债法结构问题是肯定选择。其次， 在司法部科研项目“中南政法学院民法典草案”之中，依据起草纲领计划也存在一个债法编。而这一草案之中债法总则、协议总则、不妥得利和无因管理部分起草工作由我负担。这一艰巨任务促进我思索债法结构。以下内容大多来自于为完成这一项目所进行思索。 [2] 　　二、各关键民法典债法结构分析 　　债法结构问题，实际上就是经过何种方法来安排债法多种制度，使之成为一个排列科学、布局合理、富有逻辑制度体系。那么，现有需要债法体系加以整合有哪些制度呢?依据通常了解，这一体系最少包含：(1)债法总则;(2)协议总则;(3)协议分则;(4)侵权行为 ;(5)无因管理;(6)不妥得利和其它造成债发生情形。债法结构就是怎样安排这些制度。在这些方面对部分外国民法典相关做法进行考察是必需。 　　我将考察对象分为两种类型。第一类是编纂较早大陆法系经典民法典债法结构。第二类是最近一轮民法典编纂运动中产生经典民法典债法结构。我期望能在二者对比中产生有益启发。 　　第一类包含法国民法典、德国民法典、日本民法典、意大利民法典。 　　1.法国民法典。 [3]法国民法典第3章为“契约或合意之债通常要求”，第4章为“非因合意而发生债”，其中包含准契 约(包含了无因管理和不妥得利)和侵权行为和准侵权行为;在插人了第5章“夫妻财产契约及夫妻间相互权利”以后，从第 6章到第15章要求了多种有名协议。法国民法典债法制度这种安排来自于罗马法。它建立在契约、准契约、侵权行为、准侵权行为这徉术语体系之上。在这一结构之中实际上没有严格意 义上债法总则。第3章“契约或合意之债通常要求”之中包含了绝大部分债法总则内容，不过最少从体系上看，它并不妥然适适用于第4章“非因合意而发生债”。这造成第3章之中 部分要求无法适适用于第4章所要求情形。缺乏一个总则性要求，债法体系性价值就无法表现，这是一个例证。 　　2.德国民法典。 [4] 德国民法典第2编“债关系法”，它 结构以下：第1章“债关系内容”(其中包含了给付义务和债权人拖延);第2章“因协议而产生债关系”(它实际上是一个协议法总则);第3章“债关系消亡”;第4章“债权转让”;第5章“债务负担”;第6章“多个债务人和债权人”;第7章“各个债关系” (其中关键包含多种有名协议)。 它将传统上认为是债其它类型无因管理、不妥得利、侵权行为要求在第7章之中和多种有名协议相并列。其中无因管理要求于委托以后。不妥得利和侵权行为则要求于多种有名协议以后， 成为这一章最终两节。德国民法典债法在结构上对协议重视 和对和其处于同一层次侵权行为和不妥得利轻视全部很经典。 　　3.日本民法典。 [5]日本民法典第3编“债权”结构如 下：第1章“总则”;第2章“契约”;第3章“无因管理”;第4 章“不妥得利”;第5章“侵权行为”。这是一个严格地根据债发生依据理论设计结构，但这么后果是造成各章内容极不均衡。第2章和第3章在结构上全部是1章，但前者规模是后者 近30倍。 　　4.意大利民法典。 [6]1942年意大利民法典债法被认为是起草得很成功债法，它吸收了第二次世界大战以前成立法—意债法委员会研究结果。现在有学者主张将它作为起草一部统一欧洲债务法蓝本。 [7]意大利民法典第4编“债”结构以下：第1章“债总论”;第2章“契约总论”;第3章“各类契约”;第4章“单方允诺”;第5章“有价证券”;第6章 “无因管理”;第7章“非债给付”;第8章“不妥得利”;第9章“不法行为”。 　　以上是本世纪中期以前编纂关键民法典债法结构基础情况。从这些关键民法典债法结构来看，它们关键有以下 特征：(1)它们大致是依据罗马法以降债发生依据理论来设计债法结构。这表现在将协议、侵权行为、无因管理和不妥得利等造成债发生制度整合在债法体系之中。(2)在债法体系 结构上采取了总则——分则结构。不过，这一结构往往是经过 各部分在内容上关系表现出来，在标题上表现得并不显著。比如德国民法典第2编从第1章到第6章，实际上要求是债法总则;第7章是债法分则。(3)在处理属于相同层次债法制度时往往并不顾及它们在法律逻辑上关系。尤其表现在相关侵权行为、无因管理和不妥得利制度上，倾向于一个后缀式处理， 将其附在多种有名协议以后。(4)债法体系关键围绕协议法进行结构设计，表现出强烈协议法主导型结构。比如只为协议法