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清末民初的典习惯与司法裁判 一般认为，习惯是在一定地域或特定人群范围内自发形成，为人们普遍认可和反复践行，具有一定社会强制力的行为规则。①与国家法所具有的以公权力为后盾的强制力有所不同，习惯所具有的强制力更多地表现为一种心理上的约束力，习惯“是一种处于特定文化圈的人难以摆脱的行为模式，人们依习惯而作为或不作为，任何违反习惯的行为都会引人注目，影响一般人的心理状态”。②这种心理上的约束力可以来自社会的舆论，也可以来自由一定社会关系形成的集体良知。习惯通常有较为确定的行为模式和规范内容，但与制定法相比，习惯的系统性较低，规范性较差。概括起来说，习惯具有非成文性、自发性、地方性、内控性和相对稳定性等特征。 从法的历史发展看，无论在以法典为核心的欧洲大陆还是以判例为中心的英国，在民事法律的近代化过程中习惯都扮演了重要角色。一般认为，在欧洲大陆，以法国为代表，在13世纪到16世纪这一相当长的时段内，法律学者、司法人员等有意识地将地方习惯进行收集整理，并形成习惯法在司法实践中运用。最终，习惯在欧洲大陆18世纪后半叶和19世纪的近代法典化过程中成为民法典的重要组成部分，而在英国则成为判例法的源泉。③对比欧洲的经验，在具有悠久刑事和行政法典传统但缺乏民事法典传统的中国，近代化过程中习惯这一本土性资源的命运如何成了渐受学术界关注的课题。此种关注可分为两方面，一是对清末民初习惯调查的