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工程建设企业招标投标中的法律问题及相应对策
招投标制度是市场经济活动中的一种竞争交易方式。 由于这一制度具有发挥 市场机制积极作用的内在功能,随着市场经济的迅速发展和市场交易规模的日益 扩大,招投标被广泛应用于工程建设、货物买卖、财产出租、中介服务等经济活 动之中⑴。招投标可以充分的引入竞争机制,采用公开竞价的方式为双方提供低 价和优质的服务,也可以使竞标人不断完善自我竞争力,使企业不断发展和进步。
对于工程企业,由于其业务的特殊性,尤其是工程量和工作量较大,成本较高的 因素,采取工程建设招投标的形式,更具有着强有力的优势,具体来讲,包括以 下的几点:首先,有利于控制工程投资 ⑵。可以有效提高施工技术,使施工组织 的更加合理化。其次,能够减少交易费用。节省人力、物力、财力,从而使工程 造价有所降低。再次,可以引入竞争机制,公开竞价,有利于鼓励施工企业公平 竞争,不断降低社会平均劳动消耗水平[3]。最后,在国家层面,有利于规范价格 行为,使公开、公平、公正的原则得以贯彻,有利于预防职务犯罪和商业犯罪, 特别是相当数量的行贿受贿行为 ⑷。
招投标法律制度在我国己经基本形成了一个独立法律体系。 这一法律体系以
《招标投标法》和《政府采购法》为主,以相关基本法律及相关法规、规章为辅, 按照法律效力的不同,可分为三个层次:第一层次是由全国人大及其常委会颁布 的招投标法律如《招标投标法》、《政府采购法》以及与之相关的《民法》、《建筑 法》、《合同法》等[5]。第二层次是由国务院颁发的招投标行政法规以及由有立法 权的地方人大颁布的地方性招投标法规, 如《建设工程质量管理条例》、《建设工 程勘察设计条例》⑹。第三层次是由国务院有关部门颁发的有关招投标的部门规 章以及由有立法权的地方人民政府颁发的地方性招投标规章。
招标项目如果需要审批的,应当先履行审批手续,取得批准。招标人应当确 保资金落实,并应当在招标文件中如实载明 ⑺。招标分为公开招标和邀请招标。
招标人选择招标代理机构,委托其办理招标事宜。同时也可以自行组织招标,并 向有关行政监督部门备案。采用公开招标方式的,发布招标公告。一般需要明确 的内容主要有,工程名称、建设地点、承包方式(一般要求总承包不得分包,严禁转包)要求质量标准、预计开竣工日期、招标范围报价形式、投标参考资料、 资金来源、投标人资格要求、投标保证金数额、履约担保等。
目前,工程建设企业招投标的目前遇到很多的法律问题, 这些问题困扰着很 多工程建设企业,甚至导致合同无法正常履行,乃至构成违法和犯罪行为:
1、招投标的串通行为我国法律规定,招标方不得规避招标;不得以不合理
的条件排斥或者限制潜在投标方,也不得对潜在投标方实施歧视待遇;不得强制 投标方组成联合体进行投标;不得泄露应当保密的内容;不得在确定中标人之前 与投标方就有关实质性的内容进行谈判 ⑹;不许私下接触投标方,不得接受投标 方的财物或者其他好处,不得与中标人订立背离合同实质性内容的其他协议; 不 得在中标通知书发出后改变中标结果。 但在实践中仍然存在招标方虚假招标, 幕 后交易的行为,且仍然存在一些行贿受贿的行为。 对于投标方,法律明确规定不 得与招标方、投标方串通损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益;不得 私下接触投标方,不得接受投标方的财物或者其他好处。 但在实践中,串通行为 依然存在。在以下的案例中就存在串通招标现象:
由于学校与一家建筑公司存在长期业务合作关系,学校对新的学生宿舍楼进
行招标时要求该建筑公司在投标报价时尽量压低投标报价, 在签合同时,再将工
学校向该公司发出中标程款提高,仍希望这家建筑公司中标。在招标时,该公司的报价为最低价,经评 委审核,最终推荐此家建筑公司为中标候选人。 开标时,
学校向该公司发出中标
将投标报价提高了 9%,该公司与招标学校签订通知书。在签订合同前,该建筑公司以原材料涨价为由,
将投标报价提高了 9%,
该公司与招标学校签订
2、招标的方式过于单一目前,国际市场上招标方式大致可以分为四种类型: 是无限竞争性招标(即公开招标);二是有限竞争性招标(主要指邀请招标)
三是非竞争性招标(即议标,也称谈判招标);四是其他方式的招标(包括两阶 段招标、单一来源采购等)。但我国之确立了两种方式即公开招标和邀请招标[9]
3、招投标中投标人资质不过关,目前在招投标中,经常会出现一些虚假资
质的情况,或者是因为之前没有明确投标人资质, 导致最后虽然达成合同,但是 没有充分履行导致违约的情况发生。
针对以上招投标中存在的问题,结合实际,从以下几个方面对工程建设企业
提出一些完善的建议:
1、可以实行最低价中标制度,防止招投标的串通行为。串标的核心是中标 价,防止串标的最有效办法应该是最低价中标。就算串标者“收购”了大部分投
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