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浮动抵押制度研究 摘耍：浮动抵押伴随着经济发展对新型担保制度的需要而产生，是 担保人以其全部资产包括现有的和将来可以取得的全部资产为标的设定 抵押的一种担保物权。浮动抵押能有效解决中小企业融资难问题。但浮动 抵押作为我国一项新制度，仍存在不足之处，还须不断完善。 关键词：浮动抵押；物权法；担保物权 作者简介：姚志荣，漳州市国有资产产权(物权)交易中心经济师， 主要从事国有资产交易法律事务与研究。 中图分类号：D923文献标识码：A文章编号： 1009-0592(2012)02-036-03 浮动抵押制度源于英国衡平法，迄今已有一百多年历史。它是顺应市 场经济的发展，企业融资量的不断扩大，而同时传统的担保制度无法满足 企业融资需求而产生的。《中华人民共和国物权法》第181规定：“经当事 人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有 的生产设备、原材料、半成甜、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发 生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优 先受偿。”这就在立法上正式确立了浮动抵押制度，有利于企业融资。但 是，由于浮动抵押制度刚刚在我国创设，无论从立法层面，还是实际操作 层面，均存在很多不足之处，亟待探讨完善。 一、浮动抵押制度概述 (-)浮动抵押的概念 浮动抵押是指担保人以其全部资产包扌舌现有的和将来可以取得的全 部资产为标的设定抵押的一种担保物权。在众多融资担保形式中，浮动抵 押的历史并不悠久。其始创于19世纪中叶以后的英国衡平法，经历了一 个由否认到广泛应用并加以保护的过程。1870年的RePanama, New Zealandand Australian Royal Mail Co 一案使浮动抵押制度在英国得以 确立，此案中上诉法院在判决中认为，出抵一?家企业现有的和将來取得的 全部资产的效力等于出抵整个企业，但抵押权人不得干预企业的经营管 理，也不得处分企业的资产。这就突破了传统民法上动产只能设立质权和 留置权的束缚。 (-)浮动抵押的特点 1.浮动抵押财产具冇浮动性 传统抵押所设立的抵押物的范围一般都是固定的，如土地、房产之类。 而浮动抵押的抵押物范围则可以随时变化，包括对现在拥有的和将来可以 取得的财产设定抵押。先设定的抵押物在经营中流转出去后不再成为抵押 财产，而新进入企业的财产则自动成为抵押财产。抵押客体在正常经营过 程屮一直处于变动的状态，直至浮动抵押结晶。 2?浮动抵押财产具有广泛性 浮动抵押的财产可以是企业现在的财产，也可以包括企业将要取得的 财产；既可以为企业的全部财产，也可以为企业的一类财产。这是浮动抵 押区别于一般抵押制度最重耍的特征之一。此外，浮动抵押的财产一般为 动产，且以集合物作为抵押客体，这些财产应当是为某一具体经营目的结 合而成的集合体。不动产实行登记后，可完全公示而不必转移占有，这样 并不会影响物的利用，也就不必采用浮动抵押制度。动产的集合物作为抵 押客体，是因为设抵的财产是种类物，并且处于不断变化流动的状态，以 集合物设抵可以增大融资量。 3.浮动抵押人具有处分权 一般抵押担保制度中，抵押人转让已办理登记的抵押物必须通知抵押 权人并告知受让人转让物已经抵押的情况，抵押人未通知抵押权人或者未 告知受让人的，转让行为无效。而浮动抵押中，抵押人在发生特定事件导 致抵押冻结前，仍有权以正常经营的方式处分所占有的抵押物。从所有权 占有、使用、收益、处分四项权能角度分析，抵押人几乎完全拥有这四项 权能。浮动抵押人的这项权利不仅为抵押人省去众多麻烦，节省成本，更 冇利于物在市场运行屮快速流通，创造新的价值。 4 ?浮动抵押具有转化性 在抵押期间，浮动抵押所覆盖的财产是变化不定的，这有利于抵押人 开展止常经营活动。但抵押财产的变动性，妨碍了浮动抵押权的行使。浮 动抵押权的行使应有明确、固定的担保物，因此，浮动抵押的另外一个显 著特征就是在特定事项发生时将转化为固定抵押。我国《物权法》第196 条将在债务履行期届满，债权未实现；抵押人被宣告破产或者被撤销；当 事人约定的实现抵押权；严重影响债权实现的其他情形等情形规定为对抵 押财产确定的事由。国内学者称之为“结晶”、“冻结”等。此时浮动抵押 自动变为固定抵押，抵押人无权再处分任何抵押财产，以此保护抵押权人 的利益。 二、浮动抵押的要件 根据《物权法》第181条的规定，浮动抵押权的设立应该满足以下条 件： （一） 主体特定 设立浮动抵押的主体限于企业、个体工商户、农业生产经营者。企业 包括国有企业、集体企业、公司企业、合伙企业和独资企业等。个体工商 户是指依法经工商部门核准登记而从事工商业经营的人。农业生产经营者 包括农村和城镇农业生产经营户和农业生产经营单位，是指在农业用地和 单独的设施中经营农作物种植业、林业、畜