CISG与中国合同法比较要点.docx

合同法与公约对风险转移和所有权转移的异同 一）《公约》对风险转移的规定 在公约中对风险转移做了比较详细的规定，它确定了如下一些原则： 以交付为风险转移时间，这是公约第 69 条明确规定的，将风险与所有权相分离； 以当事人的约定时间为风险转移的时间，这体现了意思自治，当事人可以自行在合同中 约定在一定时间内转移风险； 遵循国际惯例，在国际贸易中约束货物买卖不仅有公约还有其它的一些国际惯例，比如 有《华沙—牛津规则》和《 2000 年国际贸易术语解释通则》 ，而当事人一旦在合同中选择这 些规则中的术语，那么风险转移时间依规则而定； 以法律规定的时间为风险转移时间， 这是讲如果在合同中当事人未约定时间则应按公约或 各国法律规定来确定风险转移时间；在遵循上述基本原则的情况下，公约的 66 —69 条具体 规定了涉及运输的国际买卖、运输途中销售、还有违约等情况下的风险转移。 （二）《合同法》对与风险转移的规定对于风险转移我国合同法第 142 条规定：“标的物毁损、 灭失的风险， 在标的物交付之前由出卖人承担， 交付之后由买受人承担， 但法律另有规定或 者当事人另有约定的除外。 ”这具体规定了风险转移与所有权相分离，以交付时间为风险 转移时间的基本原则，而这是与《公约》规定的原则所一致的。另外合同法还在 143— 149 条具体规定了在买方违约、 没有约定交付地点或约定不明确、 卖方违约、 以及运输途中货物 买卖的风险转移。可见，我国对所有权与风险转移都做了比较详细而明确的规定。 二、比较分析两部法律的异同并提出完善立法的建议 二）对风险转移的对比分析及完善 对于风险转移这一问题，不论是公约还是合同法都给予了较详细的规定。对比公约的 66— 70 条与合同法的 141—149 条我们可以发现两者还是有较大的差异， 因而在立法上都有着不 足，应予完善。 在我国合同法 142 条确定了风险与所有权相分离的， 以交付时间为风险转移时间的基本原 则，这与公约的规定是一致的。 但是对于法律另有规定及当事人约定的情况那个先适用并未 明确，而在实践中我们多以 “当事人约定在不违反国家法律的强制性规定的前提下优先适用 ”为原则，因而我们必须在立法上明确规定。 合同法 143 条规定：“因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应 当自违反约定之日起承担标的物毁损、 灭失的风险。 ”第 146 条规定：“出卖人按照约定或者 依照本法第一百四十一条第二款第二项的规定将标的物置于交付地点， 买受人违反约定没有 收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。 ”这两条对买方违约时 风险转移做了规定。 公约 69 条第 1 款规定 “在不属于第六十七条和六十八条规定的情况下， 买方接收货物时起，或如果买方不在适当时间内这样做 ,则从货物交给他处置但他不收取货 物从而违反合同时起， 风险转移到买方承担。 ” 通过对比可以发现， 合同法规定在违反约定 之日起风险转移，而公约对买方违约期间的规定是“适当时间内这样做” ，但这个适当时间 究竟该如何确定， 却是一个模糊性的规定， 因此在国际立法上必须予以明确； 还有就是按照合同法的规 定在违反约定之日起风险转移， 那么假如卖方在及时的采取了补救措施， 那么买方就没必要 再承担风险，而是应该承担违约责任了，这就是合同法在立法上不够严密，应予完善。 合同法 141 条第 2 款规定：“当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第六十 一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）标的物需要运输的，出卖人应当将标的物 交付给第一承运人以运交给买受人； 依照本法第一百四标的（二） 标的物不需要运输， 出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的， 出卖人应 当在该地点交付标的物； 不知道标的物在某一地点的， 应当在出卖人订立合同时的营业地交 付标的物。”第 145 条规定：“当事人没有约定交付地点或者约定不明确， 依照本法第一百四 标的 公约第 67 条规定：“（1）如果销售合同涉及到货物的运输， 但卖方没义务在某一特定的地点 交付货物， 自货物按照销售合同交付给第一承运人以转交给买方时起， 风险就转移到买方承 担。如果卖方有义务在某一特定的地点把货物交付给承运人， 在货物于该特定地点交付给承 运人以前， 风险不转移到买方承担。 卖方受权保留控制货物处置权的单据， 并不影响风险的 转移。 （ 2）但是，在货物以货物上加标记， 或以装运单据，或向买方发出通知或其他方式清楚的 注明有关合同以前， 风险不移转到买方承担。 ” 二者实质上是将同一个问题从不同的角度予 以规定， 合同法是按照是否明确交付地点， 而公约则是按照是否涉及运输而对风险转移做了 不同的规定， 但实质上是一致的， 即风险自交付时转