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试论知识产权领域中的不正当竞争行为 　　摘 要 正当的市场竞争，必然得是竞争者通过自己的努力进行的诚实竞争，然而在我国通过侵犯他人知识产权进行不正当竞争的案件屡见不鲜，本文就试图通过列举类型化的侵权方式，探讨知识产权领域内的不正当竞争。 　　关键词 不正当竞争 知识产权 乔丹案 　　作者简介：白淑君，华东政法大学。 　　中图分类号：D923.4 文献标识码：A 文章编号：1009-0592-（2014）05-098-02 　　一、 不正当竞争的概念 　　不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。①广义上的不正当竞争，指包括反垄断、限制竞争行为在内的所有破坏竞争的行为。狭义上的不正当竞争，则是排除垄断和限制竞争之外的不正当竞争行为。主要指经营者采用欺骗、胁迫、利诱惑、或某种权力及优越地位，违反诚实信用和公平竞争的原则，进行不正当的市场交易，抢占别人的市场和客户，获取非法利益。② 　　二、知识产权领域内的不正当竞争行为 　　反不正当竞争法规定了多种不正当竞争的方式，如：假冒他人注册商标行为；知名商品特有的名称、包装和装潢的仿冒行为；行业垄断；商业贿赂；虚假宣传；低于成本价销售；欺骗性定价；搭售或者附加其他不合理条件；不正当有奖销售等等行为。而许多的不正当竞争行为是依托侵犯知识产权而进行的，下面就来分析几种知识产权领域的不正当竞争行为： 　　（一）假冒他人注册商标行为 　　《反不正当竞争》第五条第一项规定经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：假冒他人的注册商标。第二十一条第一款规定经营者假冒他人的注册商标……依照《商标法》……的规定处罚。按照这些规定，假冒他人注册商标实施一个行为的时候，必然同时触犯这两个法律，从而发生法条竞合，而在这里，反不正当竞争法已经明确了其按照《商标法》进行处罚。 　　（二）知名商品特有的名称、包装和装潢的仿冒行为 　　《反不正当竞争法》第五条（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品为不正当竞争。且知名商品是指“在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的产品。”③分析可知，仿冒行为的构成要件有：商品须是知名商品，有特有的名称、包装和装潢，作相同或者近似的适用，导致市场混淆和误识。商品的知名是《反不正当竞争法》对之进行保护的必须条件。 　　而商品的名称、包装、装潢也可以成为《商标法》、《专利法》、《著作权法》的保护客体。有观点认为，这些特别法已经对仿冒行为进行了保护，由于特别法优于普通法适用，则若保护客体落入特别法调整范围的时候，就不用《反不正当竞争法》了。然而，笔者认为，上述特别法都是私法。而《反不正当竞争法》的性质是公法。这是对同一个客体不同方位的保护，两者是一种互补关系。例如，对于一种行为，如果既侵犯了他人的著作权，又违反了不正当竞争法，则是一种法律竞合的情况。其民事责任应该按照著作权法来确定，而行政处罚主要通过反不正当竞争法决定。 　　（三）寄生行为 　　所谓寄生行为，就是指为自己的商业目的，故意直接利用他人的工商业成就而未付出实质性的正当努力的行为。④ 法国学者皮埃尔认为其指利用竞争对手的声誉，来避免为了获得自己的声誉所需做的投资。⑤其主要由侵占商业信誉方式体现。 　　如在鸿道集团有限公司、广州羊城药业公司王老吉食品饮料分公司与福建好得食品有限公司、升兴（福建）有限公司商标侵权纠纷案⑥中，两被告未经原告的许可，以营利为目的，擅自生产、销售与原告注册商标“王老吉”相近似的“壬老吉”饮料空罐及灌制的成品及外包装潢行为，侵犯了原告商标专用权，给原告造成经济损失。就是一个经典的例子。 　　在商标民事纠纷案件的司法解释中第一条第一项规定将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的，属于商标法第五十二条第（五）项规定的给他人注册商标专用权造成其他损害的行为。可以依照《商标法》进行处罚。 　　（四）知名权的侵犯 　　公民的姓名权是宪法权利，任何人有决定或者变更其姓名的权利，任何人都不得禁止他人使用与自己相同的名字。然而，知名人物的姓名有一种号召力，能体现出某种文化价值，以及有他的支持群体，这是一种潜在的商业价值，也是一种商业机会。由此有学者提出知名权的概念，即知名人物的商品化权利指的是知名人物通过对其形象、姓名等能指向其本人的表示进行商业化使用而获得利益的权利， 这种权利可以简称为知名权。知名人物的肖像和姓名等特征可以商品化而获取经济利益，这就是其商业价值所在。⑦ 　　例如，在乔丹诉福建乔丹体育用品有限公司一案中，对乔丹这个名字的商业价值利用中，笔者可以如