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经营性民办培训机构建立有关法律问题剖析 民办学校和经营性教育机构辨析 经营性民办培训机构的观点首先出现于《中华人民共和公民办教育促使法》（以下简称《民办教育促使法》），该法第六十六条规定， “在工商行政管理部门登记注册的经营性 的民办培训机构的管理办法，由国务院另行规定。 ” 一、经营性民办培训机构不属于民办学校 根据《民办教育促使法》第二条，民办学校是指国家机构以外的社会组织或许个人，利用非国家财政性经费，面向社会举办的学校及其他教育机构。 《中华人民共和国教育法》（以下简称《教育法》）第二十五条规定， “任何组织和个人不得以营利为目的举办学校 及其他教育机构。 ”作为《教育法》的下位法， 《民办教育促使法》第三条同样规定， “民办教育事业属于公益性事业 ”。虽然《民办教育促使法》第五十一条规定了民办学校的出资 人能够取得合理回报，可是，无论是从语义上仍是从不同法律的效力位阶的角度剖析，该种合理回报的规定均不应被认为规定民办学校能够是营利性的。 《中华人民共和国中外合作办学条例》、《中华人民共和国中外合作办学条例实施办法》、《中外合作职业技术培训办学管理办法》等细化《民办教育促使法》的有关法规均明确规定在工商行政管理部门登记的经营性民办培训机构不适用该等法规。 在“经营性的民办培训机构 ”这一表述中， “经营性 ”说了然该类培训机构以营利为目的的特点，这一特点将其与以公益性为特点的民办学校区别开来。 《民办教育促使法》规定，民办学校享受国家规定的税收优惠政策；新建、扩建民办学校的，政府还应当按照公益事业用地及建设的有关规定赐予优惠，这些优惠待遇都是鉴于民办学校的公益性特点而赐予的。因而，将经营性的民办培训机构与民办学校区加以明确区分，不单关系到前期的行业准入，还将波及到后期的优惠政策适用以及平时营运监管等方面。 二、以公司或其他组织形式建立经营性民办培训机构无须取得办学许可证或通过其余前置审批 如上节所剖析，经营性民办培训机构不属于《民办教育促使法》所规范的民办学校，因而建立经营性民办培训机构无需取得建立民办学校所需的办学许可证。 于 性民 培 机构，《民 教育促 法》授 国 院拟订管理 法。迄今 止， 等特 范 性民 培 机构的行政法 尚未出台，亦即，当前尚无法律或行政法 就 性民 培 机构的 立登 置前置行政 可。 《中 人民共和国行政 可法》（以下 称《行政 可 法》）第十五条 然 定 “本法第十二条所列事 ， 尚未拟订法律、行政法 的，地方性法 能够 定行政 可；尚未制 定法律、行政法 和地方性法 的，因行政管理的需要，确需立刻 施行政 可的，省、自治区、直 市人民政府 章 能够 定 性的行政 可 ”，但 条第二款也 定 “地方性 法 和省、自治区、直 市人民政府 章 ?? 不得 定 企 或许其他 的 立登 及其前置性行政 可 ”。 根据《行政 可法》，只有法律、行政法 、地方性法 和省 人民政府 章有 定行政 可。 因此，在当前法律、行政法 尚无 定的情况下，各 地方性法 和地方人民政府 章均无 从事 性培 的企 或其他 定 立登 或前置性行政 可。 注意的是，《行政 可法》第十五条第二款 “不得 定 企 或其他 的 立登 及前置性行政 可 ”中，定 “企 或其他 ”，不包括公民。根据《中 人民共和公民法通 》（以下 称《民法通 》），公民包括自 然人、个体工商户、乡村承包经营户和个人合伙。因此，在不考虑其余法律法规或司法解释对《民法通则》中公民观点可能的限制性解释的前提下（《民法通则》规定的民事主体仅分公民（自然人）和法人两类，而《行政许可法》中的行政相对人分公民、法人和其他组织三类），从理论上来说，地方性法规、省级人民政府规章能够对从事经营性培训的个体工商户和个人合伙设定建立登记或前置性行政许可，其中省级人民政府规章能够设定的是临时性的行政许可。 三、经营性民办培训机构应直接向工商行政管理部门办理登记 对于经营性民办培训机构的登记管理，各地做法不一。有的地方按照民办学校要求，要求申请人向教育部门或劳政部门申请办学许可证，并向民政部门办理民办非公司单位登记。如上海市工商行政管理局在其网上咨询栏目中，对于波及培训内容的登记问题，回复均为向民政部门申请民办非公司单位登记。 《民办教育促使法》）第六十六条虽然授权国务院就经营性民办培训机构另行拟订详细管理办法，但该条起码明确了经营性民办培训机构的登记注册部门是工商行政管理部门，因此，要求经营性民办培训机构前往民政部门进行登记违背了该条规定。 江苏省工商行政管理局对于经营性民办培训机构登记法 律适用的理解与本文相同， 即能够直接办理工商登记。 在《公司登记注册专刊》（ 2008 年第 1 期）中，江苏省工商行政管理局根据 “法