并购中如何开展律师业务.pdfVIP

一、概述 1、国内现状：随着入世后外资介入的深化及国企改制、民营经济的发展，国内并购呈现高 潮，但是律师尚不能完全适应业务发展的要求。 其他服务群体同律师竞争， 国企业改制大多 是在专业咨询机构指导下设计方案实施操作， 律师只是个别环节作为陪衬， 没有发挥应有的 作用， 其原因一是与现实环境有关， 同时律师的业务素质也不适应；好的一方面是，新一轮 国企改制并购大潮为律师参与提供了相遇， 而且以往失败的改制使人们看到了规范改制行为 的必要性、 迫切性， 并购活动也不断地从行政主导式向法律政策主导， 由暗箱操作向公开操 作转变。 2、在改制或并购业务领域律师非诉讼业务主要： （1）前期咨询和调查； （2 ）并购过程中就具体问题出具法律意见书； （3 ）起草与并购有关的法律文件，合同…… （4 ）更高层次上为并购设计方案并具体指导实施，这也是前述律师的弱项。 二、律师参与并购业务的流程（以有限公司为例，从买方角度） （一）并购项目的总体结构设计就考虑的因素 1、客户是谁：收购方 / 出资方，我们以收购方为主线讲： 此前是否存在交易关系， 各方的目标，哪一方处于优势， 交易项目的性质（是战略收购还是 财务收购），其他因素 2、是否上市公司有不同要求，我们以有限公司之间收购和以收购方为主线： 有线公司应考虑的限制， 除有关法律规定外， 还包括公司章程、 其他出资人的优先权 （举例）、 其他 3、是资产收购还是股份收购（或叫出资收购） 资产收购：是否特定资产，比如质押抵押物，是否须经第三方（债权人）同意，动产 / 不动 产，具有复杂性。 股权收购意味着承担原出资人的全部义务， 外资收购时还应考虑是否符合外商投资产业指导 目录，收购后出资比例（ 25% ）限制对公司的影响； 收购国有资产导致出售方失去控股地位 时能否通过相关审批，其他如目标公司与其债权人否有限制性约定等等。 4、收购方式：协议、竞价、招标、拍卖 国有资产必须通过产权交易机构公开竞价出售， 只有经批准或只有一个竞买人时才允许协议 收购。 协议收购时买方处于主导地位，应控制并购文件；竞价出售情况则有所不同。 5、对价支付： 1）支付形式：现金 / 股票或其他财产形式，外资收购中如果不使用外汇，须 经外汇管理部门核准。 2 ）支付期限：多是分期付款，在合同中对收购方设立保护性条款， 比如约定对价调整条件， 对尾款的损失抵押条件及提存方式等，应当注意《企业国有资产转让管理暂行办法》和 《外 国投资者并购境内企业暂行规定》的规定（两者有区别） ，两者之外的情况可协商确定。 6、其他应考虑的因素 1）税务问题（在国外很重要）外汇管制 2 ）价值评估问题 （评估方法有多种），特别是国有资产和外资收购， 应进行评估和履行相关 审批手续。注意两者的区别，评估方式及是否须经审批核准，决定了交易价格的确定依据。 中间地带，民企之间收购无经限制。 3）环境保护问题 4 ）法律风险，比如有重大诉讼 5）并购监管，目前在国内是趋向越来越严格，特别是对大型交易中的反垄断要求，可展开 讲：反不正当竞争法的一般规定不能满足要求， 《外资并购规定》 的内容， 影响，《反垄断法》 制定情况，当前垄断的情况等等。举例 （二）并购程序 收购程序，三个阶段： （一）前期洽谈达成意向书阶段 律师的工作初步调查，提供法律咨询，制作前期文件 （二）谈判签约阶段 尽职调查，提供法律意见书，制作并购文件 （三）交割阶段工作 交割前的尽职调查， 准备交割文件， 拟定交割备忘录（载明交割所需的各项文件， 并于齐备 时进行验证以确定是否可以开始交割） ，协