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浅析PPP项目公司融资担保风险防范 PPP(Public-Private-Partnership),即公私合作模式，是公共基础设施中的一种项目融资模式。自2014年，国家大力推广PPP模式以来，PPP项目市场发展迅速，融资的模式虽在不断创新，但却仍以银行贷款为主要模式。由于国家对PPP项目融资行为的进一步规范，以及对地方政府举债的进一步限制，所以PPP项目公司不能再以地方政府和相关融资平台的担保作为其向银行等金融机构贷款的增信措施，需要寻找新的担保措施。 近年来，融资担保公司作为专业的担保机构，有效缓解了经济发展过程中部分企业因资信状况不佳、担保物不足而较难得到银行等金融机构授信的情况。那么，融资担保公司可否为PPP项目公司的融资提供担保以应对地方政府担保的缺失，以及担保过程中需要注意防范哪些风险?本文中笔者对前述问题进行了简要分析。 一、关于融资担保公司为项目公司提供融资担保的可行性 2015年1月19日，财政部发布的《PPP项目合同指南》明确了政府和社会资本合作项目合同(以下简称：PPP项目合同)是指政府方(包括政府或其授权的机构)与社会资本方(社会资本或项目公司)依法就PPP项目合作所订立的合同。其中，社会资本方是指与政府方签署PPP项目合同的社会资本或项目公司，即依法设立且有效存续的具有法人资格的企业，包括民营企业、国有企业、外国企业和外商投资企业。同时，该《合同指南》也明确了项目公司是依法设立的自主运营、自负盈亏的具有独立法人资格的经营实体。项目公司可以由社会资本出资设立，也可以由政府和社会资本共同出资设立，系具有独立民事权利能力和行为能力的企业法人。 而PPP项目的融资方通常有商业银行、出口信贷机构、多边金融机构(如世界银行、亚洲开发银行等)以及非银行金融机构 (如信托公司)等。从广义上讲，融资合同可能包括项目公司与融资方签订的项目贷款合同、担保人就项目贷款与融资方签订的担保合同等多个合同。因此，项目公司可在向银行等金融机构贷款的时候，根据前述机构的要求委托融资担保公司为其提供保证担保。 同时，融资担保公司作为专业的担保机构，根据其经营范围一般可以从事贷款担保，票据承兑担保，贸易融资担保，项目融资担保，信用证担保等融资担保业务。因此，融资担保公司为项目公司在金融机构的贷款提供保证担保也符合自身经营范围的规定。 二、关于项目公司可提供的反担保措施 项目公司系为PPP项目单独设立，其承建PPP项目的资金来源主要为社会资本单独缴纳的出资或政府方与社会资本共同缴纳的出资，一般不可能提供较多的不动产或动产作为融资担保公司的反担保措施。不过，为控制融资担保公司的风险，在通常情形下融资担保公司可要求项目公司提供如下三种反担保措施： (一)应收账款质押反担保 《物权法》第二百二十三条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：(六)应收账款。”同时，国家发展和改革委员会、财政部、住房和城乡建设部等部门共同发布的《基础设施和公用事业特许经营管理办法》第二十三条规定：“探索利用特许经营项目预期收益质押贷款，支持利用相关收益作为还款来源。”因此，项目公司将从PPP项目获取的可用性服务费或者运营维护服务费等预期收益作为应收账款向融资担保公司提供质押反担保，不违反法律法规的强制性规定。 不过，因项目公司要获取预期收益通常是要在项目建设完工之后，如其在项目建设过程中发生贷款逾期的，融资担保公司仍可能承担代偿的风险，故不建议融资担保公司在单个项目中仅约定这一项反担保措施，需要与其他反担保措施配合。 (二)股权质押反担保 根据《物权法》第二百二十三条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：(四)可以转让的基金份额、股权。”因此，项目公司股东可以将其持有的项目公司股权为项目公司向贵司提供质押反担保。提请注意的是，如股东中有国有企业的，融资担保公司最好落实其对外担保是否已取得代表国家履行出资人管理职责部门同意的文件，避免其反担保行为的效力存在瑕疵。 (三)股东保证反担保 《担保法》第八条规定：“国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。”同时，《关于进一步规范地方政府举债融资行为的通知》【财预(2017)50号】规定：“地方政府不得以借贷资金出资设立各类投资基金，严禁地方政府利用PPP、政府出资的各类投资基金等方式违法违规变相举债，除国务院另有规定外，地方政府及其所属部门参与PPP项目、设立政府出资的各类投资基金时，不得以任何方式承诺回购社会资本方的投资本金，不得以任何方式承担社会资本方的投资本金损失，不得以任何方式向社会资本方承诺最低收益，不得对有限合伙制基金等任何股权投资方式额外附加条款变相举债。” 因此，项目公司股东系政府方的，为项目公司提供保证反担保存在众多限制，但融资担保公司可