2017理论法个人笔记(根据白斌、杜洪波讲义总结).pdf

法 理 学 背诵口诀及答题技巧 1、“三权分立、绝对化的司法独立、机械教条的法条主义”都是错的 2、实证不道德、道德不实证 实证不评价，评价不实证 3、见到“技术规范和自然法则” 、 “XX直接改变 XX”都是错的 4 、法的基本价值：自由、正义、秩序 5、题干中出现“相互联系、相互影响”都是对的，但要警惕“相互”一词 6、题干中“ XX 与 XX 之间矛盾冲突、紧张关系”都是对的 7、只要是规范性法文件，就具有普遍性 8、一切现实的，都不是完美的。如表述：现实的法律、法律制度、法律责任的设定都是 维护自由、正义、秩序。注定是错的 9、题干中出现“结合、统一、兼顾”都是对的 几个分离是例外： BP：7 第三节 4 、5、6 10、全有全无是 规则； 以衡量的方式适用于个案 是原则 11、①题干中出现“和平、稳定、有序”是 秩序价值 ②题干中出现“公平、平等、公正” ，或者出现法院的判决，或者出现对弱者、特 殊人群的保护都是体现 正义价值 12、法律解释方法的位阶：文义体系主观，历史比较客观（ 6 种解释） 13、没有无权利的义务，也没有无义务的权利；社会主义国家，权利和义务是相一致的 14、四个优先：①规则优先于原则； ②可预测性优先于正当性 ③正式渊源优先于非正式渊源 ④文义解释优先于其他解释方法 15、凡是撂挑子的行为都是不对的 16、凡是政府收钱的都是不对的 17、社会主义制度是我国根本制度，人民代表大会制度是我国根本政治制度 18、社会是法律的前提和基础（每年必考） 1、实证主义主张恶法亦法，包括： ① 分析主义法学 （分析实证主义）：权威制定 是首要 因素 口诀：权威分析 ② 社会法学派 （法现实主义 ）：社会实效 是首要 因素 非实证主义主张恶法非法，包括： ① 传统自然法理论（古典自然法理论） ：以 内容的正确性 （内容的合道德性） 作为法的概 念的 唯一要素 （法理学中使用唯一的，仅此一处） ② 综合法学派 ：要求 内容的正确性、权威性制定、社会效果 名人名言： 主张实证主义：慎子：法虽不善，犹愈于无法 主张非实证主义：拉德布鲁赫： 1、所有的实在法都应当体现法的安定性，不能够随意否定其效力 2、除了法的安定性之外，实在法还应当体现合目的性和正义 3、从正义角度看，若实在法违反正义达到不能容易的程度，它就失去了其之所以为法 的“法性”，甚至可以看作是非法的法律。 2、近现代法学家 主张：法律是最低限度的道德 3、近代社会之后。平等才成为法律原则 4 、法的规范作用： 教育抢瓶子 。指引自己、评价他人、预测将来、教育大家、强制违法者 第五节：法的价值 （法的内在品质） 1、基本价值： ①自由： 最高价值 。衡量是不是善法的 标准之一 ②正义：是法的 基本评价标准 （包括两个层面：平等、合理差别） 1 ③秩序 （标志是稳定 ）：基础 价值 ，受自由和正义的制约 注： 三种价值之间存在冲突，不是一好百好 2、非基本价值： 效率 （标志是节约人、财、时间）、利益 3、规范性语句 有道义助动词 ，陈述性（描述性）语句 没有道义助动词 4 、法律规则着眼于共性，法律原则关注个别性 5、法律规则的逻辑结构： ①假定条件：时间、空间、对象、情境 ②行为模式：法律对于特定行为的态度，分为可为模式、应为模式、勿为模式 ③法律后果：肯定性、否定性的后果 注： 这三个要素在逻辑上缺一