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2021年梁慧星民法总论超级笔记绝对经典 2021年梁慧星民法总论超级笔记绝对经典 PAGE / NUMPAGES 2021年梁慧星民法总论超级笔记绝对经典 民法总论 民法概述 一、民法来源与发展 民法是大陆法系特有概念。 “民法”一词来源于古罗马“市民法”。 中华人民共和国古代法律民刑合一，重刑轻民，普通以为不存在民法。 将“民法”作为法律术语使用，首推日本人。国内清朝末年聘请日本专家起草民法典时，将其从日本引进到中华人民共和国。至于日本是从哪里引进，则说法不一，一说为法国，一说为荷兰。 中华人民共和国←日本←法国（or荷兰）←罗马市民法 19清政府委任沈家本等人为修法大臣，沈家本聘请日本法学家松冈义正博士主持编纂民法总则、物权及债权编，于19完毕《大清民律草案》，但未及颁布，清政府灭亡。1928年南京国民政府成立立法院，次年设立民法起草委员会，至1930年终，陆续完毕民法典各编，共5编29章1225条。 新中华人民共和国成立后，自1954年开始至1982年先后制定过四部民法草案，但都因各种各样因素而未能颁布。1986年4月12日第六届全国人民代表大会第四次会议通过了《中华人民共和国民法通则》，1987年1月1日起正式施行。共9章156条，规定过于简朴，且对某些重要法律制度未加规定，因此并不是一部完整民法典。 1998年中华人民共和国成立民法典起草小组，开始了民法典起草工作。迄今尚未完毕。 (一)习惯民法和成文民法 先有习惯民法，而有成文民法，习惯民法历史无从查考。 《汉莫拉比法典》是迄今保存最佳法典，民法条文占84%。 (二)罗马民法 罗马共和国元老院设立立法委员会，收集习惯法，制定罗马最早成文法《十二表法》，因社会关系复杂和民事法律规范积累，产生法律编纂问题。 优士丁尼皇帝设立法典编纂委员会，编著《优帝法典》《学说汇纂》《法学阶梯》《优帝新律》，统称为“民法大全”。 罗马民法实体法和程序法合一，尚无当代民法部门法划分。恩格斯论及罗马法，称为其是简朴商品生产完善法。 (三)近代民法 法国民法典，旨在建立新秩序； 奥地利民法典，旨在履行皇帝政治改革； 德国民法典，旨在统一一种民族、一种国家、一种法律目的； 日本民法典，是明治维新产物，目在于废除领事裁判权和履行维新变法； 中华人民共和国清朝制定民法典，也是废除领事裁判权为目，同日本同样，“中华人民共和国法律制度接臻完善”为列强放弃领事裁判权条件。 民法近代模式：抽象人格，也就是对一切人不分国籍、年龄、性别、职业，都具备平等权利能力；私所有；私法自治；自己责任。 (四)当代民法 民法当代模式：详细人格，在各种法律关系中，分化出详细人格，如劳动者、垄断者、消费者；私所有社会制约；私法自治收到规制，特别是契约自由，也就是私法公法化；社会责任，除过错责任，尚有过错推定责任、无过错责任或严格责任、公平责任、尚有社会保障性质补偿制度。 (五)大陆法系和英美法系民法 法国民法和德国民法脱胎于罗马法，各国效仿法国民法和德国民法，构成大陆法系； 11世纪后英国巡回审判和陪审制度建立，以盎格鲁撒克逊民族习惯和判例为审判依照，美国法又渊源于英国法，形成英美法系； 英美法系由判例法规则和制定法（契约、财产、家庭、侵权行为等法，相称于大陆法系民法）构成。加拿大《魁北克民法典》和美国《路易斯安那州民法典》有融合两大法系特点。 （六）民法构造 1、民法法律关系模型：契约关系、财产所有权关系、侵权关系。 2、权利和义务： 3、以契约和所有权为基轴体系化 4、以物权和债权为基轴体系化 财产法 物权法 所有权（完全物权） 大体相称于英美法财产法 限制物权（不完全物权） 用益物权（国内5种） 担保物权（国内3种） 债权法 占有 契约 缔约过错 侵权 无因管理 不当得利 身份法 亲属法 继承法 英美法系财产法和契约、侵权、不当得利等是并列关系。 （六）民法编纂体例 1、罗马式，或法学阶梯式 罗马法学家盖尤斯所编法学教科书《法学阶梯》体例，编为人法、物法、诉讼法；法国民法典采用，但排除诉讼法 2、德国式，或潘德克顿式 潘德克顿是优士丁尼法典中《学说汇纂》音译，19世纪德国法学研究《学说汇纂》构成近代民法理论体系，成为潘德克顿法学，据之则制定德国民法典，编为总则、债权、物权、亲属、继承。各编又各设第一章为总则。 潘德克顿式编制体例特点是“提取公因式”办法，在各种法律关系中抽象出共同规则，规定在个别规定之前，成为总则。如债权总则、民法典总则。这种编制体例注重法律规则逻辑性和从普通到特殊、从抽象到详细体系化，有助于法制统一和裁判公正。因而，未经训练人学习这种法典稍有困难，故被称为为法学家制定法典，成为学说法。 苏俄民法典属于德国式体例，有总则、所有权、债权、继承，排除亲属；1956年国内民法草案则仿照苏俄民法典。 （七）中