国际商法课件：第六章合同法.pptVIP

第七节 违约及其救济措施 一、相对人解除履约义务的条件 二、预期违约 三、双务合同履行中的抗辩权 四、实际履行与损害赔偿 五、违约金 一、解除履约义务 （一）英国 1、“条件”和“担保”的划分 违反条件时，受损害方有权解除自己的进一步履约的义务；违反担保时，受损害方可以要求得到赔偿，但不能解除自己的合同义务。 条件和担保的划分成为法官判决的关键。现代商法的判例中，把有争议的条款视为“中间条款”。 2、违约是否涉及到“合同的根本” 违约是否根本性的、违约是否影响到了合同最实质的方面、违约是否导致了风险投资的商业目的的受挫。 3、受损害方的义务是否独立于违约方的义务。 4、违约方承租的是否一种“完整的义务”。 （二）美国 “重大违约”使受损害方有权暂停履行，违约方被允许在一段时间内对其违约行为进行纠正，如果在这一段时间过后，该违约仍未被纠正，受损害方便有权撤销合同。 受损害方等待时间的确定标准： 1、履行的拖延对受损害方造成的损失大小； 2、违约方有没有可能纠正其违约行为； 3、立即解除合同是否导致对违约方“没收”的结果。 （三）法国 1、民法典的规定 双务契约债务人不履行其债务时，应视为有解除条件的约定。 2、违约方的过错 依法国的合同法理论， 一方解除合同，必须以相对方有过错为前提。但法院的判决认为，一方的债未履行导致另一方债没有原因， 合同得以解除。 3、违约的严重程度 未得到履行的债是否构成相对方的债的原因 （四）德国 《德国民法典》将违反合同归纳为两种形式：履行不能和履行迟延 履行不能：受损害方可以请求不履行的损害赔偿或解除合同。 履行迟延：债权人首先要进行催告，再向债务人发出要求其在指定的期限内履约的通知。期间届满后债务人仍不履约时，债权人有权请求损害赔偿或从合同中退出。 （五）《国际商事合同通则》 《通则》第7.3.1（1）条规定：“一方可以终止合同，如果另一方不履行合同项下的义务构成根本性的不履行。” （六）中国 第九十四条　有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 二、预期违约 预期违约：如果合同一方在合同规定的履约期到来之前毁弃了合同，另一方可以立即解除合同，并要求得到赔偿，而不必等到履约期已到，前者事实了违反了合同再解除合同和要求赔偿。 大陆法系没有相关制度。 三、双务合同履行中的抗辩权 抗辩权亦称异议权，是指对抗请求权或者否认对方权利主张的权利。 根据享有并行使抗辩权所依据的理由，抗辩权主要分为：同时履行抗辩权、后履行抗辩权、不安抗辩权和履行瑕疵抗辩权。 同时履行抗辩权：合同一方当事人，在对方未履行根据合同应当履行的义务时，有权拒绝履行自己承担的义务。 后履行抗辩权：双方约定先后履行次序的，先履行一方未履约时，后履行一方有权拒绝其履行要求。 不安抗辩权：双务合同的当事人中，先履行债务一方当事人在有证据证明后履行债务当事人届时将不能履行合同义务的有关情形时，采取相应的防卫性措施的权利。 履行瑕疵抗辩权：双务合同的一方当事人在对方履行不符合合同约定的要求时，可以拒绝其履行要求的权利。 四、实际履行和损害赔偿 实际履行：令违约方实践其诺言 损害赔偿：让违约方对受损害方进行金钱上的补偿，以此作为对实际履行的替代。 （一）英国和美国 英国的普通法采取的救济方式是损害赔偿，衡平法院给予实际履行的救济。当普通法的救济是“适宜”的救济时，衡平法的救济就不得采用。 1、法官做实际履行的判决时，应考虑的因素 （1）交易的标的物是否具有独一无二、不可替代的性质； （2）作出实际履行的判决是否会与公平、公正、和诚信等道德准则相背离； （3）对涉及人身性质的服务的合同，不作实际履行的判决； （4）实际履行的判决在执行上的可能性和难度是应予考虑的重要因素； （5）在被告实际履行之后，原告是否会履行对应的义务。 2、确定损害赔偿范围的一般准则 （1）使受损害方在经济上处于合同得到履行时本应处的地位； （2）损害赔偿仅限于违约方在合同订立时有理由预见到的违约的后果； （3）受损害方有义务减轻损失； （4）对损失的计算应具有合理的确定性。即期待利益＋依赖利益 期待利益：以合同有权期待获得的利益 依赖利益：当事人一方基于对另一方诺言的信赖而改变了地位，该地位与原来的地位之间的差异 案例分析（1973年美国马萨诸塞州最高法院沙利文诉奥康纳案） 原告是一个求诊