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第五章 建设工程索赔 第一节 索赔的含义与分类 一、索赔的概念 1.索赔的概念 工程索赔是在工程承包合同履行中,当事人一方由于另一方未履行合同所规定的义务或者出现了应当由对方承担的风险而遭受损失时,向另一方提出赔偿要求的行为。 业主对于属于承包商应承担责任造成的,且实际发生了损失,向承包商要求赔偿,称为反索赔。 业主的反索赔一般数量较小,而且处理方便,可以通过冲帐、扣拨工程款、扣保证金等方式实现对承包商的索赔;而承包商对业主的索赔则相对比较困难一些。 2、含义分析(1)一方违约使另一方蒙受损失,受损方向对方提出赔偿损失要求.(2)发生应由甲方承担责任的特殊风险事件或遇到不利的自然条件情况使承包人(乙方)蒙受较大损失而向业主提出补偿损失要求。(3)承包人本应获得的正当利益,由于没能及时得到监理工程师(或甲方代表)的确认和业主应给予的支付,而以正式函件向业主索要。二、索赔的原因原因释义当事人违约常常表现为没有按照合同约定履行自己的义务。监理人未能按照合同约定完成工作,如未能及时发出图纸、指令等也视为发包人违约不可抗力或不利的物质条件不可抗力可以分为自然事件和社会事件。不利的物质条件通常是指承包人在施工现场遇到的不可预见的自然物质条件、非自然的物质障碍和污染物合同缺陷表现为合同文件规定不严谨甚至矛盾、合同中的遗漏或错误。在这种情况下,工程师应当给予解释,如果这种解释将导致成本增加或工期延长,发包人应当给予补偿合同变更表现为设计变更、施工方法变更、追加或者取消某项工作、合同其他规定的变更等监理人指令监理人指令承包人加速施工、进行某项工作、更换某些材料、采取某些措施等其他第三方原因常常表现为与工程有关的第三方的问题而引起的对本工程的不利影响三、索赔的分类(一) 按索赔的合同依据分类1、合同中明示的索赔2、合同中默示的索赔(二)按索赔目的划分1、工期索赔 2、费用索赔(三) 按索赔事件的性质分类1、工程延误索赔2、工程变更索赔3、合同被迫终止的索赔4、工程加速索赔5、意外风险和不可预见因素索赔。6、其他索赔第二节 工程索赔的处理程序一、索赔程序(一)《标准施工招标文件》规定的索赔程序1、索赔的提出 根据合同约定,承包人认为有权得到追加付款和(或)延长工期的,应按以下程序向发包人提出索赔:我国《标准施工招标文件》规定的工程索赔程序 发包人赔付承包人同意28天索赔事件发生索赔意向通知书提交索赔通知书监理人审核42天28天28天承包人不同意争议评审仲裁或诉讼2、承包人索赔的处理程序1)监理人收到承包人提交的索赔通知书后,应及时审查索赔通知书的内容、查验承包人的记录和证明材料,必要时监理人可要求承包人提交全部原始记录副本。2)监理人应商定或确定追加的付款和(或)延长的工期,并在收到上述索赔通知书或有关索赔的进一步证明材料后的42天内,将索赔处理结果答复承包人。3)承包人接受索赔处理结果的,发包人应在作出索赔处理结果答复后28天内完成赔付。承包人不接受索赔处理结果的,按合同中争议解决条款的约定处理。3、承包人提出索赔的期限 承包人接受了竣工付款证书后,应被认为已无权再提出在合同工程接收证书颁发前所发生的任何索赔。承包人提交的最终结清申请单中,只限于提出工程接收证书颁发后发生的索赔。提出索赔的期限自接受最终结清证书时终止。1)承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内,向监理人递交索赔意向通知书,并说明发生索赔事件的事由。承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的,丧失要求追加付款和(或)延长工期的权利。2)承包人应在发出索赔意向通知书后28天内,向监理人正式递交索赔通知书。索赔通知书应详细说明索赔理由以及要求追加的付款金额和(或)延长的工期,并附必要的记录和证明材料。3)索赔事件具有连续影响的,承包人应按合理时间间隔继续递交延续索赔通知,说明连续影响的实际情况和记录,列出累计的追加付款金额和(或)工期延长天数。在索赔事件影响结束后的28天内,承包人应向监理人递交最终索赔通知书,说明最终要求索赔的追加付款金额和延长的工期,并附必要的记录和证明材料。(二)FIDIC规定的工程索赔程序 二、索赔的依据(一)索赔依据的要求1、真实性2、全面性3、关联性4、及时性5、具有法律证明效力(二)索赔依据的种类1、招标文件、工程合同、发包人认可的施工组织设计、工程图纸、技术规范等。2、工程各项有关的设计交底记录、变更图纸、变更施工指令等。3、工程各项经发包人或监理人签认的签证。4、工程各项往来信件、指令、信函、通知、答复等。5、工程各项会议纪要。6、施工计划及现场实施情况记录。7、施工日报及工长工作日志、备忘录。8、工程送电、送水、道路开通、封闭的日期及数量记录。9、工程停电、停水和干扰事件影响的日期及恢复施工的日期记录。10、工程预付款、进度款拨付的数额
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