我国公司资本制度改革的法学思考.docxVIP

分类号 密级 UDC 编号：1 05 20 中南财经政法大学 法律硕士学位论文 我国公司资本制度改革的法学思考 研究生姓名：吴 达 林 年 级：二 O O二级 导师姓名、职称：刘大洪教授 学科专业名称：法律硕 士 研究方向：商 法 学 制：二 年 二00五年五月 Deeply Thinking in Law Scienceof Companys Capital System Reformof Our Country By Wu Dalin 中文摘要 公司资本制度与公司法人治理结构一起构成了公司的两大支柱，而前者 又是后者的根底，是公司得以成立和运营的根本，所以公司资本制度制定的 好与坏意义非常重大。本文从分析我国现行公司资本制度入手，发现其中存 在着诸多问题，如法定资本制过于苟严、最低注册资本额过高、股东出资形式 范围过窄、形式过于苟严以及增资条件与减资条件适用程度不一，前者过于 苟严，后者过于宽松等等。 如何解决这些问题呢?笔者认为就事论事并不可取，如果仅仅局限于公司 资本制度本身来解决这个问题无疑带有很大的局限性，所以笔者试图跳出这 个狭窄的圈子，而从商法这样一个更为宽广的领域来考虑这个问题。我们知 道商法作为一个独立的法律部门，它有着区别于其他法律部门的特性，其中 最为主要的就是价值取向的不同。与商法理念最为接近的法律部门是民法， 作为私法，它们自然有着许多相同的价值取向，包括公平原那么、平安原那么、 效益原那么、平等原那么及诚信原那么等等。尽管如此，在最根本的价值取向上它 们还是有着明显的差异，这主要是：在民法的诸多价值中，最根本的是公平 价值，当公平价值与其他价值发生冲突时，民法会优先选择公平价值；而商 法那么不同，商法最根本的价值是效益价值，当效益价值与其他价值发生冲突 时，商法会优先选择效益价值。所以当我们试图重构公司资本制度时，我们 的立脚点应优先放在效益价值而不是公平价值，现行《公司法》在最初制订 时就是过多地从保护债权人的利益出发，强调公平优先兼顾效益。殊不知， 只要债权人从事商业活动，就会承当商业风险，至今来说，这都是市场经济万 古不变的真理，《公司法》大可不必为债权人设置重重保护，而应该像商法那 样鼓励人们投资，鼓励人们交易，坚持效益优先兼顾公平。 本文就是从这样一个理念出发，坚持效益优先兼顾公平。同时笔者又发 现我国公司资本制度长期存在着一个误区，那就是人们一直认为，奠定公司 资本制度的根底是公司的资本，他们认为衡量一个公司资信能力最好的标准 就是看它的资本有多少，资本越多资信能力越强。而事实上并非如此，资本 只是记载着公司最初成立时公司所拥有的资本数额，它并不会随着公司的发 展而不断壮大，也不会随着公司的亏损而减少，这样一个数额只是一个毫无 意义的参数，对债权人起不到应有的告知和保护作用。那么究竟什么数据能 对债权人起到告知和保护作用，经过反复思考并借鉴国内外学者的见解，笔 者认为应该是公司的资产。因为资产时时刻刻都在随着公司经营效益的好坏、 盈亏而不断的变化着，它时时刻刻和公司资信能力相挂钩，对债权人来说， 这才是最有用的数据。所以笔者认为要想改革好、重构好公司资本制度除了 在价值理念上须从公平优先转变为效益优先，还需从资本信用为根底转变为 资产信用为根底。就是在这样新的理念指导下，笔者在公司资本制度重构这 一章中，试图重构我国的公司资本制度，笔者认为我国公司资本制度并不是 杂乱无章的，至少包括如下局部：（一）股东出资制度；（二）公司资本运行 制度；（三）股东退股制度，同时每个制度又可以细分为许多小的制度，比方 公司出资模式制度、最低资本注册制度、股东出资形式制度等等。其中在第 三章股东出资制度改革这一节里，笔者认为我国目前《公司法》实行的法定 资本制过于苛严，不利于提高人们从事商业活动的积极性，而且公司一旦成 立又容易导致大量的资本闲置，不利于商业资金的顺利流通。针对这些问题, 笔者在考察国外相关规定后，提出我国应该实行折衷资本制，因为折衷资本 制一方面很好地考虑了人们投资的积极性，另一方面也保护了债权人的交易 平安，比拟适合中国的现实国情。在第三章公司资本运行制度这一节里，笔 者考察了公司转投资制度和公司股份回购制度，认为我国不应该对公司转投 资制度作出限制，因为公司转投资只是公司的一项经营活动，只要对公司有 益就可以进行，它非但不会影响股东承当有限责任的性质，更不会影响债权 人的交易平安。至于股份回购制度，只要设置好但书条件，就可以实行，因 为特定条件下的股份回购制度对公司、股东、债权人都是有益的。在第三章 第三节里，笔者综合国内外学者观点并考察中国实际，认为在中国实行有条 件的股东退股制度是可以允许的，毕竟公司是增资还是减资都是他们的一种 经营策略，只要不是在公司资不低债的情况下