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- 2021-10-11 发布于河北
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浅谈施工合同违约责任的追究及违约金的适用
浅谈施工合同违约责任的追究及违约金的适用合同违约是指违背合同债务的行为,亦称为合同债务不履行。合同债务,既包括法律挺直规定的义务,又包括当事人在合同中商定义务。违约责任的追究,是指当事人在合同中或合同订立后,因一方违约而另一方要求违约方担当违约责任,包括支付肯定数额的金钱。支付违约金主要有三种,即定金、赔偿金和违约金,简称三金。本文所述违约金是其中一金,其根本属性具有制裁性,当然与此同时还具有补偿性即赔偿金,也即商定赔偿额。但赔偿金必需建立在经济损失客观存在的根底上,否那么不能主见赔偿。而违约金那么不然,只要一方违约另一方即使没有损失也可以按约要求违约方支付违约金〔但实际损失与商定违约金数额差距过大或过小可以要求适当变更〕。这是加重对对方的违约的制裁,促使对方根据所签订的合同条款履行商定义务。因此,为了合同的正常履行,在签订建立工程施工合同和其他协议时,对合同价款的拨付和支付,商定违约方担当违约金的条款,必将产惹事半功倍的效果。大家知道,在建立工程施工理论中,就发包人支付工程款而言,普遍存在拖欠,且实行非标准的支付方式,如有的用大额现金支付,有的用法没有背书给总承包人的商业承兑汇票,有的工程经理或实际施工人挺直向发包人支取并用法工程款项,造成总承包人因工程部管理人员截留用法工程款项却未能让发包人拨付的工程款准时如数汇入其指定的银行账户;又因总承包人支付给了工程部或工程经理工程款,而工程部或工程经理收取了工程款却不准时支付民工工资和建材商的材料款,导致民工和材料商越过工程部挺直向总承包人主见权利。造成总承包人管理被动,声誉受损,经营风险增加。大家知道,建筑企业的管理,实行非严密型的松散型管理形式。建立工程工程的承包施工,大多是工程经理负责制,在工程工程的日常管理、工程施工以及工程款项的收支中,事实上都是由工程经理或实际施工人或承包人代表总承包人与发包人勾通和联络处理日常事务的,包括工程款的收取、支付和经营承包核算。工程工程经理是处于面对发包人背靠总承包人的整个工程最最实际的既得利益人。而工程经理的队伍特别冗杂且非常不稳定,有的是集团公司的正式员工,有的是与工程工程同时进入集团公司成为公司员工,个别的承包施工的工程经理是挂靠集团公司的非公司员工,且大局部工程经理负责施工的工程工程是与经济挂钩的责任制承包。因此,在经济利益上,往往会与发包人或总承包人利害关系发生冲突,很简单倒向另一方,成为总承包人的对立面,甚至对博公堂,导致总承包人的合法权益得不到有效的保障。对此,作为总承包人的本公司的各部门和经办人都已经留意到了集团公司与工程部的关系,都可以立足集团公司利益和本职要务,在签订、履行、处理《建立工程施工合同》、《补充协议》和《建立工程承包施工责任书》等书面合约的理论中,正在运用法律武器爱护集团公司的合法权益,力争将违约责任和如何追究的条款纳入合同内容,以便制约违约方。诸如“个人不得支取工程款〞、“不得用法现金支付工程款〞、“建立方的工程款必需全额汇入总承包人指定的银行账户〞等商定,有的还商定:“否那么不予认可〞、“否那么视作无效〞等字样。有的还特地刻置了类似上述商定意思的印章,在《建立工程施工合同》未尾落款处盖上该章,以视商定。全部这些,对合同的正常履行,进步工程施工经济效益,削减总承包人的经营风险,发挥和正在发挥着主动的作用。值得留意的是,以上这些商定和措施只对重合同讲信誉的单位和个人起作用,只对管理好效益好的工程起作用。对于管理程度很差、对工程赔本承包人一走了之的、对唯利是图不讲信誉的单位和个人却不怎么起作用或起不了大的作用。同时,我们还理解到,在民事诉讼中,因建筑工程合同引发的各类民事案件、材料欠款的纠纷和民工工资等劳动争议,一旦久拖不决,当事人势必诉诸法院以求通过法律途径维护自身权益的,而人民法院在审理这类案件时,往往也会从有效解决农民工工资问题、爱护好心第三人等弱势群体角度动身,只要发包人将工程款已经支付给了工程经理、材料供给商或支付了民工工资且可以供应有效金钱支付凭证的,人民法院还是会认定发包人已经履行了合同商定的工程款支付义务,结果还得由总承包人担当因发包人未按合同商定支付其工程款引起的法律后果。对此,这就值得总承包人重新审视、思索和面对了。回忆和总结以前总承包人为了确保工程款可以按商定节点如期如数到位,在签订《建立工程施工合同》或《补充协议》时,已经将“发包人必需将工程款汇入总承包人指定的集团公司账户,假设未按商定付款,由发包人担当一切法律责任〞商定纳入了合同条款,其结果却事倍功半的主要根源,就在于我们对合同违约责任的追究及违约金的适用概念认识模糊,在合同违约责任条款中,没有商定追究违约责任的有力措施和可操作性方法,没有商定违约金的惩罚标准和计算方法。由于合
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