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企业所得税重组政策 尚需进一步明确的十八个问题探析 《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税【2009】59 号，以下简称 59 号文）和《企业重组业务企业所得税管理办法》（国家税务总局 2010 年 4 号公告，以下简称 4 号公告）下发以来，对企业重组提供了企业所得税政策平台，对促进兼并重组，鼓励企业做大做强，起到了良好作用，59 号文件已经成为企业重组所得税政策的经典文件，然而由于企业重组形式多样，业务非常复杂，企业所得税重组政策尚有很多需要进一步明确的空间，笔者试对其中的十八个问题进行探析。 一、资产收购中承担的债务是否属于非股权支付额 案例 1：M 公司资产账面价值 1 亿元，负债 5000 万元，资产公允价值为 2 亿元，净资产公允价值 1.5 亿元。2011 年，A 公司对 M 公司做资产收购，增资扩股 30% 的股份，以换取 M 公司全部资产和负债。资产收购后，M 公司只有一项资产即：持有 M 公司 30%的股份。 问题：A 公司支付的股权支付额为 100%，还是 75%？ 第一种观点：在资产收购中 A 公司收购 M 公司价值 2 亿元的资产，以价值 1.5 亿元的股权和承担 M 公司 0.5 亿元的负债来支付。根据 59 号文件第 2 条关于股权支付额的规定，承担负债属于非股权支付额，因此 A 公司支付对价中 75%为股权支付额，25%为非股权支付额。该项重组不符合特殊性税务处理。 第二种观点：在资产收购中，A 公司实际收购的是 M 公司全部净资产，而 M 公司 5000 万元负债属于被收购净资产的一部分，不属于非股权支付额。因此 A 公司的股权支付额为 100%，符合特殊性税务处理的条件。 两种观点最大的区别在于，第一种观点认为资产收购的标的为资产，而第二种观点则认为资产收购的标的为净资产。笔者认为第二种观点更符合 59 号文件所蕴含的税法原理，其实资产收购、股权收购、吸收合并这三种资产重组方式在本质上是一样的，都是以对方净资产作为标的物，从而达到资本扩张的目的。只不过资产收购是同被收购企业管理层打交道，资产收购后，被收购企业依然存在，只不过其资产和负债全部转移到收购企业，被收购企业失去了实际生产经营的能力，只剩下股权资产；而股权收购则是同被收购企业的股东打交道，股权收购后，被收购企业依然存在，只是控股企业发生了变化；吸收合并是同被收购企业的股东打交道，吸收合并后，标的企业的资产与负债全部转移到存续企业， 被合并企业解散。这三种方式本质上都是在收购标的企业的净资产，只是方式不同而已，而收购标的物构成中的负债不能看做是非股权支付额，甚至都不能看做是支付额 1 的一部分。 那么什么是承担债务方式支付对价呢？例如：A 公司吸收合并 M 公司，A 公司支付给 M 公司的股东增资扩股的 20%股权，价值 1 亿元，同时承诺为 M 公司的股东承担 0.5 亿元的债务。此时，A 公司为 M 公司股东承担债务即是承担债务方式的非股权支付额。即：承担债务方式作为非股权支付额，不能属于收购净资产的一部分，而是另外承担的债务。 从以上分析来看，在资产收购中，收购净资产中构成部分的负债不能作为非股权支付额。但是，由于 59 号文件并未对此清晰表述，在实践中引起了两种观点的碰撞，财政部和国家税务总局应进一步对该政策进行明确。 本人观点：资产收购中收购的是资产而不是净资产，实际上支付的对价是 2 亿，其中 1.5 亿以股权方式支付，0.5 亿以承担债务方式承担。 根据 59 号文，所称非股权支付，是指以本企业的现金、银行存款、应收款项、本企业或其控股企业股权和股份以外的有价证券、存货、固定资产、其他资产以及承担债务等作为支付的形式。 记得 2010 年国家会计学院举办过一期并购重组专题的培训，其中黄德汉副教授曾经说过这个问题，观点就是如此，我个人比较认可 0.5 亿元承担债务属于对价的一部分。 二、以控股企业股份作为股权支付额支付是否有持股比例限制 案例 2：M 公司净资产公允价值为 2 亿元，2011 年 2 月，A 公司以其持有的 A1 公司 20%的股份（A 公司只持有 A1 公司 20%股份，剩余 80%股份为另外一家公司持有）支付给 M 公司的股东，做股权收购。 问题：A 公司该项股权收购中，以 A1 公司各 20%股份支付，是否属于股权支付额？ 59 号文件规定股权支付额包括以自身股份支付和其控股企业股份支付，而 4 号公告第六条规定，控股企业是指持有其股份的企业。因此在实践中就有两种观点： 第一种观点：既然 4 号公告规定持有其股份的企业就是控股企业，可见这里的控股企业概念，税收上单独赋予了定义，即：只要持有其股份，哪怕是 1 股，都算做控股企业股份，属于 59 号文件中的股权支付额。如果按照这种理解，本