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论民法典编纂视野下居住权的法律构造 摘 要 居住权制度起源于罗马法，对世界诸多国家立法影响颇深。我国《物权 法》并未将该制度纳入其列。当前的《民法典（草案）》将居住权归入物权 编，该法律设定将有利于解决弱势群体的住房问题，但是对于居住权的主体、 客体、内容等诸方面并未作出明确而系统性的规定，具体体现为居住权的权 利义务尚未明晰，对于居住权的认知仍局限于其保障性的权利属性，缺少居 住权的处置权的规定，并且严格约束居住权人对其住房的出让抑或继承，限 制了其更多价值的实现。 居住权在不同的权利属性下也呈现出不同的特征。私法下的居住权侧 重权利的对世性，任何人都不得对该物权加以侵害。以公法视之，居住权则 被认作是一般含义的住房权，也是所有社会分子获得与日臻完善住房的权 利。国家该当庇护各个公民的居留权益，居住权是人类赖以生存的一项基本 权利。因此，有必要考量多种属性因素来建立一具有自己特殊属性的制度。 针对居住权制度存在的缺陷，要积极提出修正的建议。居住权主体的范 围界限不应囿于自然人，法人等社会组织亦应在其列；居住权的客体对象一 般为非自己所有建筑物的一部分或者或全部，其中住房、土地等其他附属物。 与一般无权相比较来说，这一点反映出居住权的机动性与适应性；居住权人 对所居之处的房屋具有占有权、使用权和优先购买的权利，以及收益权、房 屋修缮权，此外也有对房屋合理利用的义务、详细编写财产利用清单和提供 财物担保、负担日常必要的支出和及时返还房屋的义务。对居住权的设立事 项亦应予以规定，如当事人之间可以通过签订合同的方式取得居住权，也可 以依从当事双方的个人意图，通过单向法律行为获得居住权。由于社会事务 I 摘 要 的普遍性，立法者对其认知不全面以及法律可预测性效力有限，应授予法官 根据具体情况创造居住权。最后也应当允许以时效的方式获得居住权，以维 持长期以来因信任而确立的社会关系。当然居住权不是没有限制的。居住权 不可转让、质押和继承。除当事双方另有约定，居住权人不可将所居之住宅 向外出租。 对居住权在法律上的保护，应本着维护住房居住权人的居住权益的立 法宗旨，合理调节住房所有者、承租人与居住权人间的各种利益关系，并辅 以公平原则为行为指导标准。以成文法的形式设定居住权的保护原则，权衡 各权利人间的利益冲突，以现实的视角来合理公平地规范居住权。除此之外， 在处理有关居住权矛盾纠纷等实务问题时，公平也应当作为司法指导原则。 对居住权的有效救济途径更多体现在类似物权形式的保护。当居留权益面 临第三人的侵犯、阻碍的困境时，权利人可以物权的途径来庇护自己的居住 权益。每一项制度的发展历程都会有由不成熟到逐渐成熟的阶段。通过分析 我国居住权制度在不同阶段面临的难题，逐个解决来完善相关立法，我国居 住权制度的发展才能上升到一个更高的层次。 关键词：居住权；民法典；权利义务；居住权程序 II 目 录 目 录 引言1 一、居住权的基本理论2 （一）居住权的界定、特征与功能 2 （二）居住权的历史源流 6 （三）居住权的权利属性 7 （四）居住权的混淆与滥用 9 1. 离婚妇女请求权 9 2. 法定居住权 10 （五）我国居住权构建的必要性和可行性分析 11 1. 居住权构建的必要性 11 2. 居住权构建的可行性 13 二、域外居住权立法15 （一）大陆法系国家的居住权 15 1. 德国民法典中的居住权 15 2. 法国民法典中的居住权 15 3. 意大利民法典中的居住权 16 4. 日本民法典中的居住权 17 （二）英美法系国家的居住权 17 1. 英国法中的居住权 17 2. 美国法中的居住权 18 （三）我国其他地区的居住权 20 1. 澳门地区的居住权