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境外战略投资者投资上市公司相关法律问题及案例分析 境外战略投资者投资上市公司相关法律问题及案例分析一、主要法律规定截止2020年10月，A股上市公司境外战略投资者现行有效的法律法规主要以下：战略性并购投资，获得该公司A股股份的行为〔以下简称“境外战投〞〕，需要适用《外国投资者对上市公司战略投资管理方法〔2015年修正〕》〔以下简称《战投管理方法》〕。2013年9月，商务部发布《关于公开征求看法》〔以下简称“《2013年征求看法稿》〞〕。《2013年征求看法稿》对外国投资者的资质等作出了放宽规定；2018年7月30日，商务部发布了《关于修改〈外国投资者对上市公司战略投资管理方法〉的打算〔征求看法稿〕》〔以下简称“《2018年征求看法稿》〞〕；由于《外商投资法》及其施行条例于2020年1月1日起正式施行，商务部于2020年6月18日发布了《外国投资者对上市公司战略投资管理方法〔修订草案公开征求看法稿〕》〔以下简称“《2020年征求看法稿》〞〕《2020年征求看法稿》的主要修订内容二、境外战投的主要方式商务部发布的《外国投资者战略投资上市公司交易根本状况》明确如下四种方式：定向增发、协议转让、要约收买、其他。目前生效的2015年修订版《战投管理方法》中无明确规定要约收买是境外战投的方式，但在理论中要约收买始终也是境外战投 A 股上市公司的方式之一。此外，《中华人民共和国证券法》〔2019年12月修订〕〔以下简称“《证券法》〞〕第62条所明确规定的要约收买是上市公司收买的主要方式之一；鉴于此，《2020年征求看法稿》明确将要约收买纳入外资战投的方式。《2018年征求看法稿》和《2020年征求看法稿》中未对外国投资者间接获得上市公司股份的状况作出明确规定。《2020年征求看法稿》规定因战略投资开立的证券账户，只能进展战略投资，或者在限售期满后根据规定转让战投股份，或者在限售期满前，因外国投资者死亡或丢失法人资格、司法扣划等缘由转让战投股份。除此之外，外国投资者不得以其因战略投资开立的证券账户进展证券买卖。三、境外战投的主体及交易要求《战投管理方法》明确了外国投资者的主体类型、公司资产规模、拟投资上市公司持股比例、股份锁定期等方面，详细如下：1、境外战投应符合以下要求：〔1〕依法设立、经营的外国法人或其他组织，财务稳健、资信良好且具有成熟的管理阅历；〔2〕境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元；或其母公司境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元；〔3〕有健全的治理构造和良好的内掌握度，经营行为标准；〔4〕近三年内未受到境内外监管机构的重大惩罚〔包括其母公司〕。2、境外战投受限于以下规定：〔1〕持股比例：投资可分期进展，首次投资完成后获得的股份比例不低于该公司已发行股份的百分之十，但特别行业有特殊规定或经相关主管部门批准的除外；〔2〕转让限制：获得的上市公司A股股份三年内不得转让。四、境外战投的特殊程序2017年7月30日修订的《外商投资企业设立及变更备案管理暂行方法》(2017年修订)〔以下简称“《备案方法》〞〕施行后，如不涉及外商投资准入特殊管理措施的行业，商务部审批由前置程序改为事后备案，即在获得有关主管部门〔如需要〕、证监会批准〔如增发新股〕并在完成证券登记结算机构证券登记后30日内办理商务部门变更备案手续。假如外国投资者拟通过协议转让方式获得对上市公司的实际掌握，还需要向中国证监会报送经交易所合规确认的上市公司收买报告书及相关文件，经中国证监会审核无异议后向证券交易所办理股份转让确认手续。建立报告制度随着《中华人民共和国外商投资法》及其配套规章于2020年1月1日生效，外商投资监管有较大改变，表达在准入前国民待遇+负面清单管理。外商投资工程如不涉及负面清单，仅需通过企业登记系统提交信息报告，而不再额外设置商务部门的审批或备案环节。2019年7月30日，《外商投资准入特殊管理措施〔负面清单〕〔2019年版〕》〔以下简称“《负面清单2019》〞〕施行。《负面清单2019》中一共列有40项涉及外商投资特殊管理措施的行业，以及“关联并购〞事项，境外战投并不在列。因此对于不涉及《负面清单2019》特殊管理措施的境外战投交易，仅需提交信息报告。另外，《2020年征求看法稿》作出规定：外国投资者持股比例改变累计超过5%或外方控股、相对控股地位发生改变时，上市公司或外国投资者应向商务主管部门报送投资信息。五、上市公司并购涉及的情形如境外投资人通过A股上市公司以发行股份为对价购置涉外企业〔境内外企业〕的股权〔以下简称“换股并购〞〕时，获得上市公司的股份，同样适用《战投管理方法》。另外，《关于外国投资者并购境内企业的规定》〔以下简称“《并