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关于国有企业在工程招投标领域的法律风险控制 关于国有企业在工程招投标领域的法律风险掌握2000年1月1日开头施行的《招标投标法》第三条规定：“在中华人民共和国境内进展以下工程建立工程包括工程的勘察、设计、施工、监理以及与工程建立有关的重要设备、材料等的选购，必需进展招标：……〔三〕全部或者局部用法国有资金投资或者国家融资的工程；……前款所列工程的详细范围和规模标准，由国务院进展方案部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。〞2000年4月4日，彼时的国家进展方案委员会〔即目前发改委的前身〕发布了《工程建立工程招标范围和规模标准规定》，即俗称的“计委三号令〞，其第四条对《招标投标法》第三条所述的“用法国有资金投资工程〞的范围进展了明确规定：“用法国有资金投资工程的范围包括：〔一〕用法各级财政预算资金的工程；〔二〕用法纳入财政管理的各种政府性专项建立基金的工程；〔三〕用法国有企业事业单位自有资金，并且国有资产投资者实际拥有掌握权的工程。〞因此，绝大局部国有企业的建立工程均属于《招标投标法》规定的必需进展招标的工程，当然某一选购工程是否需要招投标还需依据选购对象及详细合同估算价的不同个别推断。国有企业的工程招投标活动有其自身的冗杂性和特点，现笔者结合对招投标相关法律法规的理解及自身为多个国有建立工程供应法律效劳的实务阅历，就国有企业在工程招投标领域的一些较为突出的问题，供应如下参考建议。一、强迫招投标范围1. 强迫招标范围和规模标准尽管用法国有企业事业单位自有资金并且国有资产投资者实际拥有掌握权的工程属于《招标投标法》规定的强迫招投标的工程，但这并不意味着但凡国有企业投资建立的工程工程，其全部的单一选购工程均需强迫招投标。计委三号令第七条对属于强迫招投标范围的各类工程建立工程，依据选购对象的不同，划分了不同的推断标准，详细如下：2. 就强迫招投标工程范围的一些思索《招标投标法施行条例》其次条规定：“招标投标法第三条所称工程建立工程，是指工程以及与工程建立有关的货物、效劳。前款所称工程，是指建立工程，包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建及其相关的装修、撤除、修缮等；所称与工程建立有关的货物，是指构成工程不行分割的组成局部，且为实现工程根本功能所必需的设备、材料等；所称与工程建立有关的效劳，是指为完成工程所需的勘察、设计、监理等效劳。〞理论中，就“与工程建立有关的货物〞及“与工程建立有关的效劳〞的范围和界限始终存在不同观点。依据上述规定，构成与工程建立有关的货物需要同时满足两个条件，一是与工程不行分割，二是为实现工程根本功能所必需。尽管如此，由于什么是“不行分割〞、什么是“根本功能〞，理论中有时也难以推断。在此状况下，笔者认为也可以从设计施工上进展推断，需要与工程同步整体设计施工的货物属于与工程建立有关的货物，可以与工程分别设计、施工或者不需要设计、施工的货物属于与工程建立无关的货物。如电梯选购，由于电梯涉及建筑内供电系统、电梯井空间预留、消防保障、噪音等各专业的协作，必需与工程主体同步设计施工，因此电梯选购一般应属于与工程建立有关的货物。与工程建立有关的效劳，《招标投标法施行条例》中明确列举了勘察、设计、监理，但其后的“等〞字，使得实务中对除勘察、设计、监理以外的其他效劳〔如招标代理、工程管理、造价询问等〕是否属于强迫招标的范围存在争议。笔者的观点倾向于除上述三项列举的效劳外，其他效劳不属于强迫招投标范围。首先，“与工程建立有关的效劳〞这一概念本身就含混不清，与工程建立有关的效劳科涵盖的范围太广，勘察、设计属于“与工程建立有关的效劳〞，工程管理、造价询问、招标代理，甚至建立工程专项法律效劳及局部业主聘请的专业工程的参谋〔如机电参谋、幕墙参谋〕，应当也属于“与工程建立有关的效劳〞，但假如全部这些都属于强迫招投标的范围，那么肯定程度上背离了《招投标法》进步经济效益、保证公正但兼顾本钱的原那么。其次，《招标投标法》第四十七条规定：“依法必需进展招标的工程，招标人应当自确定中标人之日起十五日内，向有关行政监视部门提交招标投标状况的书面报告。〞目前在上海地区，除勘察、设计、监理的招投标活动受到招投标管理部门的监管外，其他效劳类工程的招投标并无这一要求，这也侧面反映了政府监管部门对“与工程建立有关的效劳〞界限的看法。二、阴阳合同/本质性背离1. 阴阳合同的表现形式《招标投标法》第四十六条规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，根据招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同本质性内容的其他协议。〞在此根底上，《招标投标法施行条例》第五十七条进一步规定：“招标人和中标人应当按照招标投标法和本条例的规定签订书面合同，合同的标的、价款、质量、履行期限等主要条款应当与招标文件和