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PGE \* MERGEFORMT PGE \* MERGEFORMT 1 论刑法的谦抑性 XX：1672-3198（20XX）17-0153-02  刑法的行使必须遵循其内在的边界，正如陈兴良教授在《刑法的价值构造》一书的题记中所言：“刑法是一种不得已的恶。用之得当，个人与社会两受其益；用之不当，个人与社会两受其害。因此，对于刑法之可能扩张和滥用，必须保持足够的警惕。不得已的恶只能不得已而用之，此乃用刑之道也。”而刑法的谦抑性即是从内在对刑法扩张进行规制的重要的手段，理应成为现代刑法的价值追求。  1 谦抑性之概念  德国哲学家海德格尔在《艺术作品的本源》正文结束处引用荷尔德林的诗句：“依于本源而居者/终难离弃原位”，因此我们探究刑法谦抑性就首先应当从其本源概念论起。  所谓“谦抑”，即抑制、收敛、内聚。刑法的谦抑性，是指刑法的发动不应以所有违法行为为对象，刑罚只能在不得已之时才能适用的性质。换言之，“刑法的谦抑性，是指立法者应当力求以最小的支出——少用甚至不用刑罚（而用其他刑法替代措施），猎取最大的社会效益——有效地预防和操纵犯罪”。简言之，即GJ应对其刑罚权的发动进行自我操纵，要使刑罚轻缓化，防止刑罚的滥用。  在启蒙时代，英国著名法学家边沁根据功利原则将不应适用刑法干预的情形分为滥用之刑、无效之刑、过分之刑