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2011年司法考试辅导：刑法总则知识整理 （一）刑法论 1、基本原则 ——→三大基本原则（第 3、4、5 条） （1）罪刑法定原则及其要求 ●形式内容（侧重对司法的要求）：法律主义（成文法主义）、 禁止重法溯及既往、禁止有罪类推（解释）、禁止不定期刑； ●实质内容（侧重对立法的要求）：在立法形式上遵循明确性原 则（即排斥含混模糊的规范）、在立法内容上遵循合理性（适当性） 原则（即禁止处罚不当罚的行为，禁止不均衡、残酷的刑罚）。 （2）平等适用刑法原则及其要求 ●不仅意味着定罪平等、量刑平等，也要求行刑平等； ●但并不意味着没有任何差别（如刑罚个别化），关键在于这种 差别是否合理合法。 （3）罪责刑相适应原则及应用 ●蕴含着主客观相统一的原则：即刑罚的轻重不仅要与犯罪事实 的严重程度相适应，还要与犯罪人的主观恶性、人身危险性相适应。 法 |律教育网整理 ●体现了二元论刑罚主义（报应刑主义与功利性主义的折衷、并 合）。 ●罪刑法定原则限制刑罚权的发动，而罪刑相当原则限制刑罚权 的程度。 （1）属地（管辖）原则之内容 第一，针对的对象的国内犯； 第二， 领域“ ”的基本含义：领域不是一个平面，而是一个立体的 空间； 第三， 领域“ ”的自然延伸 ——在境外的我国之航空器与船舶； 第四，属地原则之 地“”既包括行为地也包括结果地，且采择一主 义； 第五，实质性的例外，即第 11条的规定（对有外交特权或外交 豁免权的外国人在我国领域内犯罪的， 通过外交途径解决而不适用我 国刑法）。 （2）属人（管辖）原则之内容 基本规则：凡是中华人民共和国国家工作人员和军人在域外犯罪 的，一律适用我国刑法，其他普通公民在域外犯罪的，一般适用我国 刑法。 注意两个小问题：一是此处 一般“ ”的理解，即普通公民在领域外 犯罪原则上都适用我国刑法， 但犯轻罪 （法定最高刑为三年以下） 的， 可以不予追究；二是此处 犯罪“ ”的标准，采行为地刑法标准还是我国 刑法标准？ （3）保护（管辖）原则之内容 保护管辖是针对外国人 （无国籍者理应包括在内） 在国外犯罪的 情形，应当同时遵循三个条件：①侵犯的是我国国家或公民的利益； ②行为人的行为是重罪；③行为被双方的法律都认定为犯罪； （4）普遍（管辖）原则之内容 法 |律教育网整理 两个基本要素：首先，对象是国际犯罪；其次，解决的方式是或 起诉或引渡。 注意：对刑法空间效力知识点的几点总结： （1）几种管辖原则之间的适用关系（适用技巧）应用如下思路 解决： （2）刑法第 10条关于外国刑事裁判的认同问题； （3）刑法与同刑事诉讼法中 管辖“ ”的关系。 另外，关于刑法的时间效力即 从旧兼从轻“ ”规则的适用，注意两 个基本要素： 首先， 从旧兼从轻“ ”的溯及力规则本质是有利于被告人原则； 其次，适用对象只能是未决犯（即未决的案件），对已决犯则不 适用。 编辑推荐 司考刑法交通肇事罪疑难辨析 司法考试刑法复习三重奏 阮齐林刑法修正案八司考考点 《刑法修正案（八）》的司考考点分析 刑法修正案八解读及司考影响 2011年司法考试辅导：刑法犯罪构成 其中，重点是不作为犯罪和刑法因果关系的判断问题： （1）不作为成立的条件（有义务、有能力、有因果关系），重 难点是不作为犯罪的作为义务之来源的判断： ①法律明文规定的积极作为义务（但须得到刑法的确认）； ②职务或业务上要求的义务； ③法律行为引起的义务（即合同等行为自我设定的积极作为义 务）