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酌定情节探讨 酌定情节是刑法理论界认识得不尽透彻和全面，立法上不很完备的一个刑法范 畴。因其直接影响刑事司法实践活动，故有必要对其重新审视。本文拟就酌定情节的概念、 功能及认定等几个方面，作一探讨。 一、关于酌定情节概念中两种通行观点的商榷 纵观众多的刑法学论著关于酌定情节概述的论述，我们可以看出论者几乎在以下两个方 面形成了共识： （1）酌定情节只是量刑情节之一种。如有人指出：“酌定情节是从审判实践中总结出来 的，法律没有明文规定，而由审判机关灵活掌握和运用的量刑情节”。更具代表性的是，全 国高等院校统编教材《刑法学》及《中国刑法学》，都只在“量刑的情节里论及酌定情节。” （2）酌定情节是法定情节的对称。持通行观点的论者在肯定酌定情带是量刑情节的前 提下，将量刑情节在外延上划分为法定情节和酌定情节两大部分。即他们否定了酌定情节的 法定性。 一个刑法范畴的确立，—至少应遵循两个原则：一是内容与形式应当吻合，即概念；术 语的字面涵义应当与这一范畴所揭示的实质内容相上致；二是必须准确反映刑事立法实践。 抛开现行立法实践，臆造刑法范畴，只能使理论与实践脱节。就酌定情节而言，其内涵和外 延受“酌定”和“情节”。的共同控制。 “