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论预期违约 何 娜 上传时间:2002-6-4 一、引言 预期违约，又称先期违约，源于英美法系。它适用于解决合同履行期届满前一方明确表 示或另一方能预见其将不履行合同的情形，我国《合同法》第108条明确规定了预期违约制 度：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限 届满之前要求其承担违约责任。 我国的法律制度较多地继承于大陆法系，对英美法的预期违约制度的引进，是否会引起 制度上的冲突，是很值得认真思考的问题。 二、英美法上的预期违约制度 在英美法上，预期违约 (anticipatorybreathofcontarct)是指合同有效成立后履行期到来 前，一方当事人肯定地、明确地表示他将不履行合同或一方当事人根据客观事实预见到另一 方到期将不履行合同①。预期违约分成两种形态：明示预期违约和默示预期违约 (一)明示 预期违约明示预期违约规则是英国早在1853年的霍切斯特诉戴·纳·陶尔案中确立的，该 案中被告同意 1852年6月1 日起雇佣原告为送信人雇佣期为3个月，但同年5月11日， 被告表示不拟履行该合同，5月22 日原告起诉，立即请求损害赔偿，在5月22 日至7月1 日之间，原告找到了其它工作，法院判决原告胜诉，主要理由是，原告的起诉并不过早，如 果不允许他立即起诉并主张补救，而让他坐等到实际违约的发生，那么他必将陷入无人雇他 的境地，对法院来说，在一方当事人明确表示他将不履行该合同的情况下，允许受害方缔结 其它合同关系才显得合理。 美国《统一商法典》第2-610条提前毁约之下，明确规定了明示预期违约： 任何一方当事人表示拒不履行尚未到期的合同义务，而这种毁约表示对另一方而言会发 生重大合同价值损害，受害方可以： (a)在商业合理时间内等待毁约方履约；或 (b)即便他已告知了毁约方他将等待其履约催其撤回毁约行为，他仍可以根据2-703条或 2-711条请求违约救济；并且 (c)在上述任何一种情况下，停止其自己的履约或根据本法对卖方权利的规定，不顾对 方毁约，确定合同货物或根据第2-704条对未制成之货作救助处理。 就明示预期违约而言，必须符合下列构成要件： 第一，违约前提是合同有效成立； 第二，违约发生时间在合同有效成立至合同履行期到来前； 第三，预期违约行为表现为一方当事人必须自愿地、肯定地、无条件地、确定地和不含 糊地向另一方表示他将不履行合同义务； 第四，当事人表示的不履行必须是重大的不履行，即不履行的是合同的主要义务； 第五，提出不履行必须没有法定理由，如果一方享有抗辩权而提出不履行，则属于合法 行使权利的行为，不构成违约问题。 1 明示预期违约的救济方法，赋予要害方以选择权，或接受毁约表示或不接受，在这两 种情况下，法律上的后果是不同的。 1．接受毁约表示 受害方的权利有： ①立即解除合同并请求损害赔偿，由于合同被解除，受害方不必再为履行作准备。 ②有权拒绝预期违约方撤回其毁约表示。根据UCC第2-611条，预期违约方在法律规 定的条件下，可以撤回其拒绝的意思表示，维持合同原有的效力，这种撤回有一定限制，也 就是说，在下列条件下，受害方有权拒绝其撤回：(a)受害方在其毁约后取消了合同；(b)受 害方的合同地位已发生了根本改变；(c)受害方用其它方式表明他认为此种毁约已成定局。 受害方的义务： ①接受毁约表示必须通过某种方式使对方知道，否则视为保持合同的效力，不接受 毁约表示，在英国，可以通过提起损害赔偿之诉、或通知毁约方其接受毁约表示并且相应 地行为，如保护性购买。 ②接受必须是完全的和明确的，一方当事人不可以承认对合同中一个条款的明示预 期违约而同时又视合同为别的目的而存在。 ③如一方当事人选择了解除合同，那么他的选择就是终局性的，不能撤回，双方都不 受合同效力拘束而按合同解除的效力行事。 ④接受方解除合同后，负有减轻损失的义务。如果基本应采取合理措施而没有及时采取， 因此导致的损失，毁约方不承担赔偿责任。 2，拒绝毁约表示 受害方也有权拒绝对方的毁约表示，单方坚持合同的效