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创业企业如何建立长期激励机制( 《科技创业》2003 年3 月号) 作者：杨春宝律师 来自：法律桥 时间：2005-1-2 20:28:48 高科技创业企业一般具有良好的发展前景，为了吸引、留住优秀的管理人才和技术人才，有 必要建立适合企业特点的长期激励机制。该机制既要发挥激励作用，又不能过多改变公司的 股本结构，以至影响公司吸引风险投资和争取在主板或创业板市场上市，同时满足各种人才 的不同需求及期望。 建立科学有效的长期激励机制，把公司的前途命运与公司的高级管理人才和技术骨干紧密结 合起来，是所有公司特别是高科技创业企业所面临的一个现实问题。西方发达国家已经作了 许多有益的探索，推行了一些行之有效的激励机制，比较常见的方案有股票期权、股票升值 权、员工持股、管理层收购等等，其中以股票期权计划最为普遍。近年来，我国的公司、企 业也纷纷进行建立激励机制的尝试，主要是在股票期权计划的基础上进行调整，以适应我国 法律的规定以及不同公司的需要。 至目前为止，我国尚无普遍适用的关于期权制度及相关制度的法律规范。但是相关部门正根 据 《中共中央关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定》提出的“建立和健全国有企业 经营管理者的激励和约束机制”，进行有关尝试，如财政部与科技部于2002 年8 月制订了《关 于国有高新技术企业开展股权激励试点工作的指导意见》，财政部等有关部委还正在加紧制 订《上市公司股票期权管理办法》，上海市委组织部、上海市国有资产管理办公室和上海市 财政局公布了《关于对本市国有企业经营者实施期股（权）激励的若干意见（试行）的通知》。 这些规范均提出了一些新的概念和新的思路，如前者提出了三种股权激励的形式，即：奖励 股权（企业可以按照一定的净资产增值额，以股权方式奖励给对企业的发展做出突出贡献的 科技人员）、股权出售和技术持股，对创业企业建立长期激励机制具有一定的参考意义，但 是这些规范在某些方面与《公司法》相冲突，而且主要针对国有企业和国有控股企业，相关 方案的实施需要政策面的支持，如低息贷款等，因此这些规范尚不能作为创业企业建立长期 激励机制的法律依据。 在目前，设计合法可行的长期激励机制方案，只能在《公司法》、《证券法》及相关法规、规 章许可的范围内进行。我国现行法律中以下规定将对设计长期激励机制方案产生重大影响： 1．我国公司法限制公司收购本公司的股票，公司只能在为了减少公司资本而注销股份或者 与持有本公司股票的其他公司合并时才能收购本公司的股票。因此，公司不能通过回购股票 的方式进行股票储备，以供期权持有人行权时出售。而且，我国尚不允许上市公司在首次公 开发行时预留股票，因而公司亦不能以预留方式进行股票储备。 2 ．我国公司实行注册资本制度，公司股本应为实收资本，且必须经会计师事务所验资，如 果以增资扩股方式解决期权持有人行权股票的来源，行权者必须全额投入行权资金，在没有 低息贷款之类的金融杠杆支持的情况下，行权者很难作大的投入，而如果投入太少，占公司 总股本比例太低，则激励作用又太小，失去其本来意义，且手续繁琐，每一次变更均须作工 商登记。 3．我国公司法规定董事、监事、经理在任职期间不得转让其持有的本公司的股份，而依据 有关证券法规、规章的规定，上市公司的董事、监事、高级管理人员不得在离职后六个月内 转让其持有的本公司的股票。这样，在职的期权持有人就不能在行权后转让其股份以套取差 价，失去了期权激励的本来意义，而在离职后行权只是继续行使其在职期间取得的期权，股 票的价值与该期权持有人对公司的贡献的关联性已大大降低。 4．我国公司只有普通股，没有优先股等其他形式的股票，完全实行同股同权，期权持有人 通过行权即成为普通股股东，享有与其他股东同等的权利，大量的股东却拥有少量的股份导 致公司股份的分散，不利于吸引风险投资或上市计划。 根据以上分析，创业企业可以根据其具体情况和需求，参考通行的激励机制方案，建立适合 本企业的长期激励机制方案。以下方案可供创业企业参考： 1．期权方案 该方案可以通行的期权计划为基础，结合我国法律的有关规定而拟定。其大致的模式是：由 公司的全体股东以同等出资比例出资成立一间新的公司（公司现有的关联企业亦可），通过 股权转让方式由该公司持有公司一定比例的股份，如10-20％，作为将来期权持有人行权的 股份储备。公司确定应授予期权的对象、时间和数量，据此向特定对象授予期权，同时明确 其持有期权的最短期限、行权的最长期限、分阶段行权的比例以及行权的价格。期权持有人 按照公司的期权激励计划行权时，即由该公司向期权持有人转让相应比例的股份。期权持有 人通过行权成为公司的股东，享有股东的权利。当然，