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港口资产证券化融资法律问题研究 国浩律师事务所 谢明辉
港口资产证券化融资法律问题研究-国浩律师事务所-谢明辉
港口资产证券化融资法律问题研究
――以律师实务为视角
国浩法律集团(杭州)办事处谢明辉
[内容提要]近年来,随着我国金融创新的不断推进,融资模式也不断丰富和完善,资产证券化被引进到了基础设施项目,在港口投融资建设中,资产证券化是一个不错的选择。本文从资产证券化法律本质、运作流程和参与主体等资产证券化基本原理入手,认为采用资产证券化融资模式建设港口具备必要性和可行性;然后对港口资产证券化实务中的若干法律问题进行分析,并提出相应的看法。最后,以舟山港建设为例,并基于律师实务的视角,对港口资产证券化融资方案提出针对性的建议,以供参考。(全文11243字)
【关键词】舟山港港口资产证券化专项资产管理计划法律问题
“如果你有一个稳定的现金流,就将它证券化!”――华尔街名言
“面对大海,春天鲜花盛开。”海洋曾经是诗人创作的源泉,但今天的海洋是财富创造的源泉,它对经济发展的战略意义远远超过文化创造。根据发改字[2022]500号文件和中改字发[2022]30号文件①, 浙江发展海洋经济已成为国家战略。浙江将利用海洋资源优势,发展“海洋生产力”,使浙江经济获得新一轮快速增长。作为一名主要从事投融资业务的律师,笔者认为,发展海洋经济必须以港口和码头为基础,打造浙江与长江三角洲、亚洲乃至世界的资源转移枢纽。港口码头的建设、扩建或改造必须有财务担保。据悉,“十二五”期间,舟山广汇储运基地二期等21个舟山港口项目总投资估算497.14亿元②. 那么,港口码头建设的巨额资金从何而来?
除了常规的政府投入、银行贷款、引进外资、ipo、bot等方式外,采用资
一
产证券化融资模式不失为一种不错的选择。虽然我国目前尚无港口资产证券化的案例,但在其它基础设施领域已经采用了资产证券化融资模式,它提供了一种以资产信用实现融资的新方式,有助于金融创新和港口建设。本文以律师实务的视角,就港口资产证券化的有关问题展开论述,希望能为港口投融资提供参考。
一、 资产证券化的概念及其法律本质
纵观我国资产证券化的理论、立法和实践,资产证券化在理论研究方面取得了欣喜的成果,有不少论文与著作面世,但大多集中在经济学和介绍国外制度层面;立法方面,已经有规制资产证券化相关的法律法规和规范性文件,法制框架基本搭建完毕,但仍有不少尚需完善之处;而在实践方面,我国自2021年拉开了企业资产证券化试点的实践帷幕,但目前尚未常规化。
(一) 资产证券化的概念
我国学者总结的资产证券化概念较好体现了资产证券化特征:发起人将缺乏流动性但能在未来产生可预见的稳定现金流的资产或资产集合出售给特定目的机构,由其通过结构安排,分离和重组资产的收益和风险并增强资产的信用,转化为由资产产生的现金流担保的可自由流通的证券,销售给金融市场的投资者③。
根据我国资产证券化的实践,我国资产证券化市场分为信贷资产证券化和企业资产证券化两大体系。其中,,《证券公司企业资产证券化业务试点指引(试行)》认为,证券公司企业资产证券化业务是指证券公司以专项资产管理计划为特殊目的载体,以计划管理人身份向投资者发行资产支持受益凭证,并使用委托资金按照协议购买原股东能够产生稳定现金流的基础资产,将资产收益分配给受益凭证持有人的专项资产管理业务。
(二)资产证券化的法律本质
在资产证券化中,证券是以特定资产为基础进行融资发行的。资产支持证券的偿还取决于财产担保,而不是人类信用。资产证券化是担保融资发展的产物,但与担保融资不同,它具有风险隔离的法律效力⑤, 而担保融资则不然。
可见,资产证券化的法律本质是债权或收益权等逐步摆脱个人色彩,通过风险隔离和信用增级,与作为信用主要手段的物的担保结合的产物。通过资产证券化,资本信用从静止状态变为流通的运动状态,使以物的担保为中心的担保制度
④
2
在公司或项目融资中扮演重要角色。简言之,资产证券化的实质是通过实物担保提高债权或用益权的流动性。
二、资产证券化运作流程及律师的作用
根据我国资产证券化的运作实践,以企业资产证券化为例,资产证券化的典型运作流程如下图1所示:
担保机构托管银行原始权益人中介机构专项资产管理计划受益凭证持有人计划管理人评级机构图1资产证券化的典型运作流程示意图
(一) 资产证券化的主要参与者
原始权益人(发起人):基础资产原始持有人。
特殊资产管理计划(发行人):承担特殊目的载体的功能。计划经理:设计和销售产品,负责资产池管理和收入分配。合格投
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