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董事长辞职没批仍应履行其职责 [案情介绍] A公司于1993年设立，2002年5月15 日，A公司召开第二届第一次股东会， 选举甲某、子某、戊某、谭某、乙某为董事，丙某、申某、酉某为监事。 2002年5月16 日，A公司修改了公司章程，公司设立董事会，成员为5人， 由股东会选举(委派)。董事任期3年，任期届满可连选连任，董事在任期届满前， 股东会不得无故解除其职务。董事会设董事长1人，由董事会选举或罢免。董事 会对所议事项做出的决定，应由2/3 以上的董事表决通过方为有效，并应做成会 议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。章程还对其他条款进行了规定。 2003年12月l8 日，A 公司召开2003年度第二次临时股东会，增选戌某、 亥某为公司董事。同日，A公司召开第一届董事会第七次会议并做出决议，改选 乙某为公司董事长，甲某不再担任董事长职务;改选戌某为公司副董事长，子某 不再担任副董事长;聘任戌某为总经理，聘任亥某为副总经理兼财务总监，丑某 不再担任副总经理职务;责成财务总监组建查账小组，并代表公司聘请外部审计 机构对公司账目进行审查，并向董事会报告;责成总经理办理修改后的公司章程 工商备案及申请工商登记变更、营业执照变更事宜。当日，甲某因离任董事长职 务，向A公司董事会出具交接函，其内容为交接公司公章、财务章、合同章给乙 某;所有公司对外负债均以A公司2003年12月4 日之前财务记录为准;除公司财 务记载外，目前公司不存在任何其他债务;任职期间未签署任何损害公司利益的 文件;任职期间若利用职权故意损害公司利益，保证向公司承担赔偿责任。乙某 在交接函上签字确认。下午四点，甲某、子某将A公司公章、财务章、合同章交 付乙某，交付人甲某、接受人乙某、见证人崔丽分别签字确认。A公司至今未就 第一届董事会第七次会议决议办理工商登记变更手续，甲某遂诉至法院。 原告甲某诉称：我原是A公司的董事长，2003年12月3 日，经A公司股东 丁某、戊某、乙某提议，全体股东于2003年12月18 日召开股东会议，会议决 定由乙某担任A 公司董事长，我于当日下午四点将A 公司公章一枚、财务章一 枚、合同章一枚交付公司新任董事长乙某，并签署了交接函。但所有交接手续办 理完毕后，A公司未到工商部门办理变更手续，并以甲某仍为公司法定代表人的 名义从事经营活动。故诉至法院，请求判令A公司履行董事会决议，变更乙某为 A公司的法定代表人。 [案情分析] 一审法院经审理认为，有限责任公司的董事会是公司的最高执行机关，董事 长作为公司的法定代表人，由董事会选举产生。甲某虽为A公司原董事长，但A 公司第一届董事会第七次会议做出了改选乙某为董事长，甲某不再担任公司董事 长职务的决议。该决议已经A公司全体董事同意，并在会议记录上签名，超过了 公司章程规定的2/3 以上的多数表决通过。会后，甲某与乙某又根据决议进行了 交接，应确认A公司的董事长变更为乙某。该董事会决议虽责成总经理办理修改 后的公司章程工商备案及申请工商登记变更、营业执照变更事宜，但总经理未办 理工商变更登记，应由A公司承担办理工商登记变更的责任。甲某卸任后，要求 A公司办理法定代表人的工商变更登记，不违反《公司法》及公司章程的规定， 法院予以认可。A公司经法院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响 法院依据查明事实进行裁判。判决：A 公司于判决生效后30 日内，到北京市工 商行政管理局海淀分局，将A公司董事长由甲某变更登记为乙某。 宣判后，A公司不服一审判决提起上诉。其主要的上诉理由是：A公司于2004 年4月20日召开的董事会所形成的决议中已将A公司董事长由乙某变更为甲某， 一审法院根据2003年l2月18 日的董事会决议判令A 公司到公司登记机关将董 事长由甲某变更为乙某与事实相悖，显然不妥。二审庭审中，A公司提举了乙某 的辞职函一份，用以证明A公司的董事长已不是乙某，乙某本人亦出庭证实了该 事实的存在。 二审法院经审理后认为，一审审理时，因A公司经法院传票传唤，并来到庭 应诉，一审法院遂依据甲某提举的2003年12月18 日董事会做出的选举乙某为 董事长的董事会决议，判令A公司到工商行政管理部门将该公司堇事长由甲某变 更为乙某，且在二审审理中，A公司提举的2004年4月20 日董事会决议是在不 符合《公司法》规定的董事会召开的必备合法形式下产生的。因此，一审法院在 A公司缺席且未提举证据的情况下所做出的判决并无不当。 该院认为，虽经2003年12月