公司资本制度概述.pptVIP

为此，公司召开董事会会议，进行讨论表决，股东甲委派的董事提出甲方已无力再出资，不同意增资，但其他董事认为不增资则公司的发展速度会上不去，建议吸收公司外部其他投资人出资，补充应由甲增加的出资。对于这一建议，甲方委派的董事认为，此方案实施将降低甲的持股比例，表示也不赞同。最后董事会对这后一种方案进行表决，出席会议的董事共5名，4名同意，1人反对，表决结束后董事会做出增资扩股的决议。随后，公司与公司外部人李某签订了出资协议书，重新制作了股东名册和出资证明书，对股东及其出资金额、持股比例进行了相应的变更。 甲方认为，董事会在甲方派出董事反对的情况下，仍做出增资决议，违反了《合资企业法》的规定，遂起诉到法院，请求法院判决该决议无效。 【问题】 本案应如何处理？ 第九十四页，共一百七十五页。 本案主要涉及两个问题： 1.中外合资经营有限责任公司的法律适用问题。 2.公司增资条件与程序问题。 第九十五页，共一百七十五页。 1.《中外合资经营企业法》中并无公司增资问题的规定，因此甲方诉请的依据是错误的。 2.公司增资问题的决策权归属股东会，董事会无权作出增资的决议。甲可以此提起诉讼，请求法院判决该决议无效。 3.就本案而言，公司增资的目的是合法的，但增资的决议须由股东会决议。因此，董事会应提议召开股东会对此增资事项进行议决。如决议增资，原股东有优先认购权，但如甲不同意出资，股东会也可以决议由其他股东认购或吸收新股东认购出资。 第九十六页，共一百七十五页。 4.增资时原有股东和新股东的权益界定问题。 增资时，公司资产与资本往往是不相符的，因此在吸收新股东的情况下，合理的增资方式应是首先对公司的现有资产进行全面的评估，核实公司的净资产，并在此基础上，确定新老股东的股权比例。 第九十七页，共一百七十五页。 2.股份公司的增资——新股发行的条件和程序（上市公司公开发行） ①新股发行条件 《公司法》第137条对公司发行新股必须具备的条件作了如下规定： （1）前一次发行的股份已募足，并间隔1年以上；（2）公司在最近3年内连续盈利，并可向股东支付股利；（3）公司在最近3年内财务会计文件无虚假记载；（4）公司预期利润率可达同期银行存款利率。 第九十八页，共一百七十五页。 新《证券法》第13条： 第13条　公司公开发行新股，应当符合下列条件： (一)具备健全且运行良好的组织机构； (二)具有持续盈利能力，财务状况良好； (三)最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为； (四)经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。 上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。 第九十九页，共一百七十五页。 ②新股发行程序 A.发行决议---一般程序改为特别程序 新《公司法》中第104条明确规定股份公司股东大会适用特别决议程序的事项是公司修改章程、增资或减资、合并、分立、解散或变更公司形式需要特别程序，即2/3以上表决权通过。 第134条 公司发行新股，股东大会应当对下列事项作出决议：(一)新股种类及数额；(二)新股发行价格；(三)新股发行的起止日期；(四)向原有股东发行新股的种类及数额。〖原第138条，内容未变〗 第一百页，共一百七十五页。 如属于公开发行的：〖取消行政审批〗 B.向国务院证券监管机构申请并得到核准 新《证券法》第14条规定：公司公开发行新股，应当向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件： (一)公司营业执照； (二)公司章程； (三)股东大会决议； (四)招股说明书； (五)财务会计报告； (六)代收股款银行的名称及地址； (七)承销机构名称及有关的协议。依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。 第15条规定：公司对公开发行股票所募集资金，必须按照招股说明书所列资金用途使用。改变招股说明书所列资金用途，必须经股东大会作出决议。擅自改变用途而未作纠正的，或者未经股东大会认可的，不得公开发行新股，上市公司也不得非公开发行新股。 第一百零一页，共一百七十五页。 C.公开发行文件 新《公司法》第135条 公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书。本法第88条、第89条的规定适用于公司公开发行新股。〖原第139条和第140条〗 D.签订承销协议和代收股款协议 第88条 发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。 第89条 发起人向社会公开募集股份，应当同银行签订代收股款协议。 代收股款的银行应当按照协议代收和保存股款，向缴纳股款的认股人出具收款单据，并负有向