宋元亲邻优先权的法源地位及其制度功能.docx

历史法学派奠基人萨维尼主张：法律是“发现”而非“发明”。其阐述逻辑是：法律是民族精神的产物,是道德信念的表达,进而外化为习惯,最终,习惯被法学家、法官、立法者所发现并以权威方式予以确认,成为法律。庞德充分认可这种观点,但又另行主张：法律既是被“发现”的,也是被“发明”的。法律既是基于经验、道德、教化、经典文本产生的具体规则,也是基于理性需求进行的抽象立法活动。 相较之下,萨维尼与庞德的逻辑基点显然不同。萨维尼注重的是习惯的法源地位问题,庞德关注的则是习惯成为法源后的阐释解读与适用问题。以个案考察,宋元的亲邻优先权之“亲邻”标准并非是官府或立法者的“发明”,而是对民间习惯的“发现”和认可。一旦官