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识别冲突的解决——以维特根斯坦语言哲学为视角;马耳他一公民在法国起诉
马耳他:贫穷配偶取得四分之一遗产权;(一)法院地法说的理论困境:
1.单方面强调依法院地法识别,切断了法律关系与适用法律之间的本质联系。
2.识别的对象既为外国法规则, 本国私法体系中很可能没有对应的规则。如普通法系信托、对价等法律制度;(二)准据法说的理论困境:
1.识别应当是准据法确定的前提,准据法说又将准据法确定放到了进行识别的前提位置,这就成为了互为前提。
2.准据法说会使法院地国失去对本国冲突规则的主权控制;(一)“语言游戏”
语词的意义在于使用,而非其对应的对象。
法院地法说根本的弊端:从外国规则或事实入手进行识别的必要性
(二)“生活形式”:
“语言游戏”背后的习惯、制度与实践
识别冲突的根本原因:一国生活形式对外部群体生活形式的不理解而产生的冲突。;(三)“家族相似性”
法律在具体形式、内容、实施等方面的多样性,不必然阻碍法律“语言游戏”的理解和延续。人类共同的生活形式是相互理解和沟通的基础。
(四)解决之道
超越法院地法与准据法之争,比较不同的法律语言游戏所预设的生活形式的“家族相似性”。即尝试探寻人类共同的生活形式。;马耳他:贫穷配偶取得四分之一遗产权
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