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行重大技术改造等致使劳动合同所确定的生产、工作岗位消失。 第40条:有下列情形之一的,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:......(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。 【实务指南】用人单位必须先与劳动者协商,要求变更合同内容(保留书面证据);协商不成的,再解除劳动合同,避免直接解除而导致违法解除的风险。 Question 37:什么情形下,用人单位解除劳动合同需提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资? 第六十二页,共九十八页。 【释解】第40条:有下列情形之一的,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同: (一)劳动者患病或非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的; (二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的; (三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。 【实务指南】实践中应当注意:提前30日以书面形式通知劳动者,劳动合同需30日后方可解除,这30日内用人单位仍需支付工资。 第六十三页,共九十八页。 而额外支付劳动者1个月工资后,可立即解除劳动合同。 两种解除方式:经济成本相同;风险不同。 实践中三种情形下解除劳动合同均需遵循其程序,否则违反了程序将承担违法解除的风险,支付2倍经济补偿金。 Question 38:用人单位裁员有何具体规定? 【释解】第41条:有下列情形之一,需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数10%以上的,用人单位提前30日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员: (一)依照企业破产法规定进行重整的; (二)生产经营发生严重困难的; (三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更 第六十四页,共九十八页。 劳动合同后,仍需裁减人员的; (四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。 裁减人员时,应当优先留用下列人员: (一)与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的; (二)与本单位订立无固定期限劳动合同的; (三)家庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或者未成年人的。 用人单位依照本条第1款规定裁减人员,在6个月内重新招用人员的,应当通知被裁减人员,并在同等条件下优先招用被裁减人员。 依据《劳动法》第27条和劳动部《企业经济性裁减人员规定》(劳部发〔1994〕447号)第4条,用人单位裁减人员 第六十五页,共九十八页。 应按下列程序进行: (1)提前30日向工会或者全体职工说明情况,并提供有关生产经营状况的资料; (2)提出裁减方案,内容包括:人员名单、裁减时间及实施步骤,符合法律法规和集体合同约定的被裁减人员的经济补偿办法; (3)将裁减方案征求工会或全体职工的意见,并对方案进行修改和完善; (4)向当地劳动行政部门报告裁减方案以及工会或全体职工的意见,并听取劳动行政部门的意见; (5)由用人单位正式公布裁减方案,与被裁减人员办理解除劳动合同手续,按照有关规定向被裁减人员本人支付经济补偿金,并出具裁减人员证明书。 第六十六页,共九十八页。 【实务指南】裁员后在6个月内重新招用人员的,应当通知被裁减人员,并在同等条件下优先招用。否则双方劳动关系应当视为从用人单位招用他人之日起恢复,用人单位应当赔偿劳动者的工资损失。 Question 39:因经济性裁员而被用人单位裁减的职工,在6个月内又被原单位重新录用的,对职工裁减前和重新录用后的工作年限能否连续计算? 【释解】《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第19条:......因经济性裁员而被用人单位裁减的职工,在6个月内又被原单位重新录用的,对职工裁减前和重新录用后的工作年限应当连续计算为本单位工作时间。 【实务指南】此处的劳动合同“中断”也视为“连续”,可以有效制止用人单位以裁员名义大规模“清洗”劳动者的连续工作 第六十七页,共九十八页。 年限,以达到降低经济补偿成本的目的。 Question 40:劳动者在什么情形下,用人单位不得裁减? 【释解】42条:(一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的(“病”); (二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力的(“残”); (三)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的(“病”); (四)女职工在孕期、产期、哺
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