《法学研究方法》.ppt

第二讲 法学的研究方法;内容提要;一、法学方法论;整理课件;（一）法学方法与法律方法;比较;（二）法学方法与法学方法论;2．法学方法论不是各种不同的法学方法的汇总或汇编，而是法学方法的自我确证出现危机之时的一种自我理解的辩护，这种辩护以理论的方式出现，因此可以称为法学方法论。因此，法学方法与法学方法论是一回事，不同的分析方法，已经预设了关于法律是什么这一问题的理解。 ;二、法学研究的基本方法;（一）价值分析法;从法学史上看，价值分析方法与自然法学紧密地联系在一起，在18世纪以前，这二者几乎就是等同的。到了19世纪中期，自然法理论受到了以实证主义为基础的功利主义法学、分析法学以及历史法学派的贬低和攻击。他们认为自然法理论是一种幻想，是一种虚假的、不能实现的理论。自然法理论由此趋向于衰落了。正义被视为相对的，价值冲突没法由理性解决，因此，作为理性化身的自然法的价值判断也不再可能。 ;2.从具体研究方法上说，价值分析一般包括以下几个步骤： 第一，肯定法律具有价值属性而不是“价值无涉”和“价值中立”的。 第二，确立法所蕴涵的各种价值，如正义、自由、平等、人权等。 第三，根据这些价值对现实中的法律实践进行分析和评价。 ;价值判断无对错之分，但有合理不合理之分。 运用一定的价值准则去分析、评判、衡量某种事物或状态就形成了价值判断。 现实中对任何事情基本上都必须做出衡量和价值判断。 ;例如：相互冲突的利益：征地拆迁公共利益和私有财产，国家安全和隐私权，民族自卫和个人自由。个人利益、国家利益和社会利益。 这些利益冲突中最为棘手的问题是，应当如何来确定它们的先后位序与确定它们的相对重要性呢？对此，人们必须要做出价值判断；然而这些价值判断可以或应当根据什么来决定呢？这就提出了一个利益评价的问题。” ;[法与价值判断、价值选择] 法作为调整社会生活的规范体系，它的存在本身并不是目的，而是实现一定价值的手段。 社会中所有的立法和司法活动都是一种进行价值选择的活动。;立法者的立法行为，实际上是确立价值评判的标准，从???通过法律的规范性使社会处于一种在立法者看来是正当或理想的状态。 法官的司法行为，实际上是适用法律所提供的价值准则在冲突的利益中做出权威性的选择。;衡量与天平;整理课件;整理课件;法学理论的重要任务就是为立法者和司法者的价值判断、价值评判树立标准，在各种冲突的事物中确定位阶，确定取舍的原则 。 如果一个社会的法学理论不能承担起这一任务，那么，立法和司法就会成为立法者、司法者个人的随意活动，这对于任何人都是极危险的事情。 ;二、实证分析方法;整理课件;2．奥斯丁并不试图像自然法那样从某种永恒不变的关于人性的形而上学假设出发推演出整个法律体系，而是努力从实证的角度对某个已经存在的法律体系，尤其是该法律体系中的法律制度、法律规则和法律概念进行分析。 ;3. 奥斯丁的分析并不彻底，其后，凯尔森和哈特从两个方向发展了实证分析的方法，形成了“纯粹法学”和“新分析实证主义法学”这两个二十世纪非常重要的法学学派。;整理课件;三、社会学分析方法;整理课件;2．社会法学派就是把法学的传统方法与社会学的概念、观念、理论和方法结合起来研究法律现象，注重法律的社会目的、作用和效果，强调社会不同利益的整合。 ;3．20世纪最重要的社会学法学家罗斯科·庞德系统地总结了社会学法学的特征，并提出了社会学法学的纲领。庞德认为，与19世纪各法学派相比，社会学法学具有以下几点特征： 第一，社会学法学家所关注的是法律运作，而非权威性律令的抽象内容。 ;整理课件;第二，社会学法学家把法律视作是一种既含有透过经验发现也包括刻意制定这两种方式的社会制度。法律乃是经由理性发展起来的经验和经由经验检测的理性。 第三，社会学法学家所强调的是法律有助益的那些社会目的，而非制裁。 第四，社会学法学家从功能的角度来看待法律制度、法律准则和法律律令。;社会学法学是一个比较庞杂的运动，其目标主要就是反对实证主义法学、概念法学和自然法学，尽管它们的理论基础存在较大的差异，但共同的反对目标使它们具有了比较宽泛的特征和纲领。其中，“研究法律制度、法律律令和法律准则所具有的实际的社会效果”是其最根本的共同点。换句话说，社会学法学尤其注重研究法的实效，通过对法律实效的研究来推进法律制度的改革和变迁。;四、历史分析方法;历史法学派的代表人物是德国法学家萨维尼。1814年，萨维尼出版名著《论立法与法学的当代使命》，宣告了历史法学派的纲领。萨维尼认为，法律并非某种由立法者刻意制定的东西，它深深地根植于一个民族的历史之中，其真正的源泉乃是该民族普遍的信念、习惯和共同意识。法律是由“民族精神”决定的。 ;整理课件;但是，在历史法学派之后，历史的方法就在两个层面上使用了。一个层面是历史哲学的层面，历史哲学层