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浅析商业秘密保护中的反向工程问题 【摘要】反向工程作为获取知识、发掘技术信息的关键路径，是企业用来掌 握相关知识和获得先进技术秘密的重要方式。我国目前的知识产权保护体系中， 反向工程豁免是作为一项公共政策存在的。但是这样会不会对于商业秘密的保护 构成威胁，是我们要讨论的主要问题。首先笔者将理清方向工程的内涵，在此基 础之上，讨论商业秘密保护，最后解决方向工程与商业秘密保护中的平衡问题。 【关键词】知识产权保护；反向工程 一、反向工程的内涵界定 反向工程，最早出现在美国的制造业领域，在学理上通常是指从外部获得蕴 含企业所需技术的产品，运用内部的技术力量对产品进行解剖分析，破译并获取 企业所需的技术秘密和知识。①我国最高人民法院的司法解释中，也有关于方向 工程定义②的规定，它主要强调，方向工程是对从公开渠道所获得的物品，进行 物理上的拆分或者计算、研究从而获得物品的相关数据、技术信息等。 在科学技术不断发展的今天，商业秘密权人一方面想极力的保护自己的商业 秘密，从而获得更多的经济利益，另一方面，想打破商业秘密垄断的商家们，也 在不停的努力钻研，进行着反向工程的研究。如今，反向工程已经发展成为一种 快速获取新技术信息的手段，倍受国家、企业的重视。根据产品对象的不同可以 大致将其区分为硬件反向工程与软件反向工程。但其本质都是通过对现有产品的 研究，破解相关产品的技术秘密，最终实现对此商业秘密的利用。二、商业秘密 保护中的反向工程问题（一）商业秘密保护 从技术信息的保护措施角度看，技术创新主体通常有两条路径来保护自己的 技术信息：一是以技术公开换取专有性保护，申请专利；二是对其采取严格保密 措施，将其作为商业秘密。创新人在选择对创新保护的形式时也往往会进行权衡： 申请专利必须将技术公开，但一旦确权，所获得的保护是确定的、可预见的；以 商业秘密的形式进行保护，不用公开技术，但也会承担一定风险，因为权利人以 自己采取措施的形式对相关技术进行保护，往往有着更多的不确定性。知识产权 保护方法有很多种，商业秘密保护的法理基础则不同于专利和著作权，前者更多 地立足于个人对自我思想的控制，是完全的通过个人保护来实现权利的保护。而 后者，是通过借助法律或者公权力来保障其知识产权，虽然最终都能起到保护权 利的作用，但是二者的方式有明显的不同。一旦选择采用专利权等保障自己的权 利的话，权利人就要公开其权利的内容，如果采用商业秘密的方法保护其智力成 果的话，公众对个人的这种思想不拥有道德和法律上的权利③，即便是这种思想 具有极大的社会价值，那也要让步于权利人对自身利益的保护。（二）商业秘密 反向工程的合法性问题 在现代商业活动中，以反向工程获取商业秘密的行为，被认为是合法的，并 且多数国家将反向工程视为商业秘密侵权行为的例外而给予合法化。我国也采取 了类似的立法原则，并且在最高人民法院的司法解释中体现④。由此可见，我国 也承认反向工程是对商业秘密进行限制的一种手段，因为权利人自己既然选择了 不通过法律保障权利的方式，就自然要接受这种方式所面临的风险。权利人通过 设置 “禁止反向工程”的条款，限制其他人通过反向工程获得商业秘密是没有合法 根据的，而且也不符合商业秘密自身社会价值的体现。（三）反向工程实施者之 于商业秘密权 反向工程实施者通过合法途径获得商业秘密后，是否也获得了该商业秘密的 知识产权？这是我们不得不思考的一个问题。 从反向工程实施者的角度来看，其在实施反向工程过程中，为获取信息付出 了合理的劳动，尽管与独立研究相比，其独创性有所欠缺，但若不进行研究，社 会公众是无法获取信息、无法促进信息传播进而推动社会进步的。 从商业秘密权本身性质来看，商业秘密权归属知识产权领域，与其他知识产 权一样具有相同的无形财产本质属性，但它却并不具备传统类型知识产权的主要 特征，商业秘密权是一种特殊的知识产权，并不具有严格意义上的独占性，即权 利人无权排斥他人以合法手段获得或使用相同的商业秘密。三、针对商业秘密反 向工程法律规制的建议 笔者建议通过对《反不正当竞争法》的内容加以扩充和完善。 首先，补充不侵犯商业秘密行为的例外情形。我国《反不正当竞争法》中仅 枚举了侵犯商业秘密的行为，未对不侵犯商业秘密的行为一并加以列举。无论从 商业秘密的法律自力救济角度来看，还是反向工程合法性角度来看，将反向工程 列入不侵犯商业秘密的行为，并对商业秘密合法实施反向工程的条件加以限定， 这有利于实现了反向工程平衡利益的调节功能，