论网络游戏服务合同的不完全履行及其救济.docxVIP

? ? 论网络游戏服务合同的不完全履行及其救济 ? ? 郑凯华 Summary：在网游的环境里，服务商和玩家间为服务合同关系。但是在我国合同法及消费者权益保护法中对服务合同均无准确的和定义，加之运营商和玩家之间的合同权利义务通常内容模糊、界限不明，使得服务商和玩家之间的不完全履行现象日益增多，阻碍了网络秩序的正常运转。 Key：网络游戏;服务合同;不完全履行;法律救济 ：D923.6 文献识别码：A ：1001-828X（2019）010-0347-04 近十年来，我国网络产业发展迅猛。根据我国互联网络信息中心2017年8月4日发布的《第40次中国互联网络发展统计报告》，到2017年6月为止，中国网民数量已突破7.5亿人。同时，网游已成为中国文娱经济中新生的组成部分。 在网游环境里，服务商和玩家间为服务合同关系。其主要由基础的主服务合同以及其他附属服务合同构成。主服务合同中，网游服务商给予玩家一定的服务，而玩家则需根据选择的服务给予一定的金额作为对价。但由于我国合同法或消费者权益保护法中都缺乏对这一合同的具体规定，导致服务商利用其优势地位制订“霸王条款”的现象日趋严重。加之与传统合同相比网络服务合同不存在对缔约双方资格如适用范围和缔约能力等方面的限制，因为在于虚拟的网络世界中，缔约者的身份难以准确查证;另一方面，由于网络游戏服务对象的多元化，并不能直接推断出侵权的主体，因此不能直接适用某一项规制传统合同的条款。虽然网络游戏服务合同具有耗时短、低交易成本等诸多优点，但是可受服务人对所提供服务的质量是否合乎合同约定的判断往往带有浓厚的主观色彩，对于合同义务发生不完全履行的情况时，难以通过法律进行认定，也缺乏相关的救济手段。 这一缺陷导致了大量民事纠纷出现，典型的有网游服务合同中服务商与玩家间权利义务失衡;玩家的虚拟财产难以得到保护，纠纷不断;因这些缺陷引发生活中的民事纠纷也愈来愈多。2010年文化部颁布了《网络游戏管理暂行办法》（后简称《办法》）及2014年工商局颁布的《网络交易平台合同格式条款规范指引》（后简称《指引》）这两个规章，为网络游戏服务合同中不合理事项的解决提供了一定的规制依据。但从整体上来看，两者均为部门中的规范性文件，执行力仍显不足，难以通过该规定直接明确玩家与服务商之间的权利义务。而在《中华人民共和国民法总则》第127条的虽明确了玩家虚拟财产的法律地位，给予了虚拟财产保护的实体法基础，但也仅是一条宣示类条款，不能直接用于虚拟财产方面的法律纠纷，当事人的正当权利仍然得不到完整的维护。因此，从合同法，民法的角度对我国网络服务合同进行研究，不管对促进我国的法律完善还是司法完善，都具有一定的意义。 一、网络游戏服务合同的法律属性及双方的权利义务关系 1.法律属性 首先，它是一种服务合同。服务合同是指完全或部分以供给服务为给付内容的协议，“一方当事人支付报酬，另一方当事人提供劳务并要求达成或尽力达成某一结果。当服务合同所约定的结果没有实现时，不能说已完成了合同约定的履行”[1]。同时网络游戏服务不能像物一样进行贮存，当游戏运营停止时，及宣告服务结束。此外，服务的质量也会因玩家本身状况的差别（如游玩的频率，选择的服务类型等）而不一。 其次，它是一种电子合同。玩家在游玩一款网络游戏时，必须要在游戏的官网上进行注册和登陆，这便是是网络服务合同成立的前提。网络游戏服务合同签订时一般在页面上呈现完整合同，玩家只需点击“同意”即可。全过程均在网络中完成，双方一般不进行面对面的协商。利用这种方式让注册用户同意了由服务商单方订立的游戏服务合同的要约，使该服务合同成立。 最后，它也是一种格式合同。所谓格式合同，是指“条款由当事人一方预先拟定，对方只有附合该条款（意思）方能成立的合同”[2]。一般的网游服务公告都是面向广大玩家的。“当由服务商的服务协议或规则出现在在玩家的屏幕上时，此时就是合同订立的要约阶段，即服务商向玩家发出了提供游戏服务的意思表示”[3]。当玩家完成注册并同意后，则表明玩家做出承诺。一般在经过要约与承诺阶段后，当事人间都要进行协议后订立合同，而网络服务合同绝大部分是服务商事先拟定好内容的格式合同，而玩家基本不参与其中，因此无法体现出合同的公平性。使得网游服务商经常利用其优势位置以格式合同与玩家签订一些不公平条目。导致玩家的很多权益得不到保护。综上，网游服务合同是由网络服务商提供，通过电子的形式订立，为玩家提有偿或无偿供游戏服务的格式合同。 2.合同双方的权利义务关系 （1）游戏服务商的权利义务。游戏服务商作为管理者，其所享有的主要权利有：制定相关的守则、收取服务费及处罚违反守则的玩家。而其对玩家所需要承担的义务则应包括以下几方面：一是维护和管理游戏;二是在游戏服务期内对游戏玩家的道具等电子数据给予安全保障;三是构建