开放大学本科商法案例分析题集锦.docVIP

四、案例分析题 （一）2017年7月，甲公司与乙公司共同发起设立快乐娃食品有限责任公司。双方发起人订立了发起人协议，约定了出资、机构设置等事宜，其中约定公司筹备与注册登记由甲公司负责。同年8月，乙公司依约将200万投资款汇入甲公司账户。此后双方制定了公司章程，设置了董事会等机构，并召开了相关会议。甲公司于是在工商局办理了快乐娃公司的名称登记预核准，但一直未进行正式的注册登记。2019年10月，已超过约定的注册时间2年，快乐娃公司仍未注册。乙公司因业务变化，要求抽回出资。甲公司称快乐娃公司在实质上已经合法成立，乙公司要求在公司成立后抽回出资，违反法律规定。后调查发现，甲公司早已挪用乙公司出资款进行股票投资，亏损严重，且因未能按规定年检，在2019年7月已经被工商局吊销营业执照。甲公司声称公司已经倒闭，法人资格消灭，无需承担还债责任。请问： （1）快乐娃公司是否已成立？ （2）乙公司有权抽回出资吗？ （3）甲公司被吊销营业执照的法律后果是什么？甲公司的法人资格是否存续？ 参考答案： （1）因未进行注册登记，没有成立。 （2）乙公司有权抽回出资。公司法有关于出资规定，《中华人民共和国公司法》第三十四条规定：“股东在公司登记后，不得抽回出资。”但如果公司未注册登记，则情形相反。公司注册登记除一些实质要件外，须具备形式要件，主要指进行公司注册登记，领取法人营业执照。甲公司未进行这些形式要件，因而尚未成立。股东由于特殊的原因，可以在公司登记之前抽回自己的出资。 （3）甲公司被吊销营业执照的法律后果是经营资格终止。但是甲公司的法人资格任然存在。 （二）甲、乙、丙各出资50万元，拟设立“洋洋食品有限责任公司”。甲手头只有45万元的现金，就让朋友丁为其垫付5万元，并许诺一旦公司成立，就将该5万元从公司中抽回偿还给丁。而乙与其妻正在闹离婚，为避免可能的纠纷，遂与其弟小乙商定，由小乙出面与甲、丙设立公司，但出资与相应的投资权益均归乙。公司于2019年5月成立，在公司登记机关登记的股东为甲、丙、小乙，甲为董事长兼法定代表人，丙为总经理。公司成立后，甲以公司名义，与丁签订一份买卖合同，约定公司向丁购买5万元的食材。合同订立后第2天，甲就指示公司财务转账付款，而实际上丁从未经营过食材，也未打算履行该合同。2019年7月，小乙买房缺钱，遂在征得其他股东同意后将其名下的公司股权以52万元的价格，出卖给戊，并在公司登记机关办理了变更登记等手续。 请结合案例，回答以下问题： （1）本案中公司与丁的食材买卖合同是否有效？为什么？甲应当承担什么责任？ （2）乙和小乙的约定是否有效？谁具有公司的股东资格？ （3）小乙和戊的股权转让合同是否有效？其法律后果是什么？ 参考答案： （1）该食材买卖合同无效，属于恶意串通行为。甲通过丁食材买卖合同而转移10万元的行为构成抽逃出资行为。在公司不能偿还债务时，公司债权人可以在5万元的本息范围内，要求甲承扣补充赔偿责任。 （2）乙和小乙的约定有效。对公司来说，小乙具有股东资格。 （3）答：小乙与戊之间的股权买卖合同有效。戊可以取得该股权。就因股权转让所导致的乙投资权益损失，只能要求小乙承担赔偿责任。 （三）甲股份有限公司由刘、关、张、曹、孙、马、丁七个股东于2018年共同发起设立，注册资本为700万元人民币，发行股份700万股，其中刘、曹、孙、马、丁各认购120万股，关、张各认购50万股。董事会由刘、曹、孙、马、丁五人组成，其中刘担任董事长兼总经理，曹担任副董事长。监事会由关、张及员工董某三人组成，关担任监事会主席。成立1年多后，甲公司董事会成员经营思路分歧较大，经营状况一直不佳。据查，甲公司章程规定所有股东应在公司成立6个月之内缴足股款，但刘至今仅缴纳股款50万元。此外，董某已于2019年初辞去监事职务，离开公司。 请结合案例，回答以下问题： （1）刘未按期缴纳股款，应承担什么法律责任？ （2）董某辞职后，甲公司的组织机构是否符合法律规定？请说明理由。 （3）关在董事会成员无法解决矛盾，顺利开展经营的情况下，能否单独申请法院解散甲公司？ 参考答案： （1）《公司法》第二十八条，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 刘不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 （2）员工在公司期间，由公司配发的或者由员工本人掌管的属于公司的财物，企业应指定专人接收。并将员工在职期间保管和使用的全部文件资料进行清理，如客户名单、各种图表图纸、财务账本、工作计划、技术资料等。另外，在劳动合同解除或终止时，公司应清查该员工在职期间是否欠有公司债务，如借款、赔偿款