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如何认定股权代持协议的效力 如何认定股权代持协议的效力 导语：以下是关于陈某与吴某签订了一份《股权代持协议书》， 约定由陈某对某公司实际出资，以吴某的名义持有该公司相应的股份 的案情，我们一起来看看相关的内容分析吧。 【案情】 陈某与吴某签订了一份《股权代持协议书》，约定由陈某对某公 司实际出资，以吴某的名义持有该公司相应的股份。实际上，该公司 股东名册记载以及登记机关登记的都是吴某的名字。 【分歧】对于该协议的效力该如何认定?有三种不同意见： 第一种观点认为，该协议为有效协议，双方应当按照协议的约定 履行相应的义务，享有相应的权利。该协议完全是双方自由意思的. 表示，也没有违反法律强制禁止规定，应当有效。 第二种观点认为，关于涉及财产方面的效力有效，关于涉及股东 身份关系的内容，满足一定条件有效。 第三种观点认为，关于涉及财产方面的效力有效，关于涉及股东 身份关系的内容，属于无效代理。 【管析】 笔者同意第三种观点，主要理由如下： 首先，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干 问题的规定(三)》(以下简称《公司法解释三》)第二十四条第一、二 1 / 2 款规定，有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由 实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出 资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无《合同法》第五十二 条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。前款规定的实际出资 人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行 了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。 其次，《公司法解释三》第二十四条第三款规定，实际出资人未 经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、 记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民 法院不予支持。依次规定，经公司其他股东半数以上同意就属于有效。 但是从民法原理分析，股权代持协议中关于身份的代理部分，应 当依据具有人身性质的民事法律行为不适用代理的原则，否定其身份 代理的效力。《关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定(一)》 (以下简称《外商投资司法解释》)采纳此观点。第十四条规定，当事 人之间约定一方实际投资、另一方作为外商投资企业名义股东，实际 投资者请求确认其在外商投资企业中的股东身份或者请求变更外商 投资企业股东的，人民法院不予支持。 因此，笔者同意第三种观点。 2 / 2