司法考试复习资料-主观题直通车商经案例一.pdf

主观直通车阶段 商经案例一 案例一 （总分19 分） 2014 年，李杰、张兴燃、李一博、廖凯公司共同出资设立兴达汽车配件有 限公司。注册资本1000 万，李杰、张兴燃、李一博分别认缴出资现金700 万、 100 万、100 万，廖凯公司以机器设备出资，申报为100 万，后来经查证，出资 的机器设备实际价值仅为50 万。公司章程规定：李杰、张兴燃、廖凯公司在公 司成立之时全部缴付出资，李一博实缴出资期限为2020 年6 月底，公司设董事 会，董事为李杰、张兴燃、李一博，其中，李杰作为董事长兼任法定代表人，不 设监事会，李一博作为监事，李杰聘任张兴燃作为总经理。 2015 年以来，兴达公司多次和兴业公司进行原材料采购合同。其中，2016 年8 月，兴达公司召开董事会，决定购进兴业公司180 万元的原材料，而实际这 批原材料的市价为80 万元，经过董事会成员一致同意形成了董事会决议，基于 此，兴达公司和兴业公司签订了《原材料采购协议》，李杰签字加盖公司公章。 后来经查明，兴业公司的实际控制人是也是李杰。 2018 年，兴达公司召开董事会，做出同意为廖凯公司向华泰公司借款提供 担保的董事会决议，基于此，兴达公司与华泰公司签订了《不可撤销担保函》、 《最高额保证合同》，李杰签字加盖公司公章。 2018 年以来，兴达公司经营不善，准备进行减资，为此召开股东会，准备 各股东均减资50 万，李一博强烈反对并投反对票，经过其他股东同意，做出了 减资的股东会决议。 2019 年，李一博对公司经营管理非常失望，准备退出公司，将股权转让全 部给王大硕，并和王大硕签订了《股权转让合同》，办理了股权变更登记。2019 年9 月，兴达公司不能对起航公司支付到期货款。起航公司欲请求李一博和王大 硕一同承担对货款的清偿义务。 【问题】 1.兴达有限公司的治理机构是否存在问题？为什么？（3 分） ２. 《原材料采购协议》是否有效？为什么？（3 分） ３. 关于原材料采购的董事会决议有效是否可以免除李杰的责任？为什 么？（2 分） ４.兴达公司与华泰公司签订的《最高额保证合同》是否有效？为什么？（4 分） 5 减资的股东会决议效力如何？为什么？（4 分） 6.起航公司的请求是否能够得到支持？为什么？（3 分） 1 主观直通车阶段 商经案例一 【答案】 1. 兴达公司治理机构存在问题。 根据《公司法》第51 条规定：“董事、高级管理人员不得兼任监事。”因此， 本案中，李一博作为公司董事，不可同时兼任监事。 根据《公司法》第46 条：“董事会对股东会负责，行使下列职权：…（九） 决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘 公司副经理、财务负责人及其报酬事项；”对经理的聘任和解聘为董事会职权， 如果没有董事会，是由执行董事，而非董事长的职权。因此，本案中，李杰作为 董事长直接聘任张兴燃作为总经理，不符合法律规定。 ２. 《原材料采购协议》有效。 《公司法》第21 条: “公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级 管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的， 应当承担赔偿责任。 本案中，作为公司法定代表人和控股股东的李杰和自己作为实际控制人的兴 业公司进行关联交易，高价采购原材料，损害了兴达公司的利益，但关联交易， 即《原材料采购协议》并不无效，只是要对关联交易给公司造成的损害承担赔偿 责任。 ３.不能免除李杰的责任。 《公司法解释五》第1 条：“关联交易损害公司利益，原告公司请求控股股 东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员赔偿所造成的损失，被告仅以该交 易已经履行了信息披露、经股东会或者股东大会同意等法律、行政法规或者公司 章程规定的程序为由抗辩的，人民法院不予支持。”本案中，李杰利用自己作为 兴达公司法定代表人和控股股东的身份，和自己作为实际控制人的兴业公司进行 关联交易，高价采购原材料，损害了兴达公司的利益，应当承担赔偿责任，不能 以决议经过有效的董事会为理由免除其责任。 ４.担保合同无效。 《公司法》第16 条规定：“…公司为公司股东或者实际控制人提供担保的， 必须经股东会或者股东