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国有公司对外投资法律问题 河南文丰律师事务所王登巍 一、国有公司的范围 语境不同范围不同，但在国资看管层面尤其财产处理和产权转让层面包括了：国有独资（法定性），国有全资（包括全民所有制），国有控股。法律管束不同。 二、国有公司对外投资行为管束的123 1、保值增值是底限：任期责任审计，国有资本保值增值结果确认。 2、程序和实体双重审查： 3、合法合规合理三个评论标准：公有性（国有和集体）与公共性 （资本市场）。 1）违背法律文件是违法甚至涉嫌犯法，违背规范性文件、政策性文件是违规（2）业务主管部门（与国资看管的并行）报批报备的违犯；目标公司的增资或股权收购价钱确定（净财产而非PE法）（3）单方股东提供借钱（某城中村改造项目）；非对称增资的净财产确定（审计仍是评估，某医药项目）。对合理性的违犯可能也是涉嫌犯法的线索（某光电公司增资项目），或许组成资本市场的实质性障碍（如党的纪律文件）。 三、国有公司对外投资的路径和形式 1、股权投资 并购：收购股权，吸收归并，换股；评估，交易行为；尽调，涉税（先分成 精品文库 后交易）。 增资：溢价功能、利益关闭功能；评估，非交易；不涉税但尽调；等比率、 非等比率。【某合资项目的增资、收购、关系交易路径的简化】 新设：非交易，无实物不评估。债权债务的障蔽。【某仓储项目，合作开发 变实物出资】【某两路一桥项目，新设项目公司实现轻财产】 股权出资的价值： 资本的再资本化（用股权出资是报表直接放大，不同于对股权增资的利润间 接放大）；节俭现金流实现重组和架构搭建【兄弟公司变母子公司，母子、兄弟 公司之间再重组，以及非关系公司的随意关系化，某保税项目】；产权交易变非 钱币投资【从交易中心到工商局，平顶山某国有公司的财产保全】；可用于投资 前的内部重组【某石化项目】；税收利益（一般是5年分摊，国有公司为了上市 重组免税）。 2、债权投资：借钱，委贷，名股实债【回的：方减】。 3、其他投资：基金份额【LP】，金融产品。 四、国有公司对外投资的程序管控 1、内部程序 公司法下一般程序：董事会，股会。公司控制的。 三重一大特殊程序：2010年，中共中央公、国院公布《对于一步推国有企 落“三重一大”决策制度的意》，“重要事决策、重要干部任免、重要目安排、大 金的使用，必集体做出决定”。 2、外部程序 国管程序：批、（事前、过后）、批准。批准主体包括国管机构和人民政府。 行管程序：按限。 其他一般性企管程序：改委、商、外?? 3、准外部程序 集管控程序。委派董高的履管控【预先告，过后】。 4、法律程序与国资看管程序的关系：【某一开目的控制之争】国有 及国有控股均属于国管的范围，特法与普通法的关系，如国有置程序、三重一大 程序、任、外再投的管控等。如国有独和控股的未批准董事不得担当 理，重要的国有控股重要事人民政府批准，国有控股企改非国有控股公司的属于改制 等。 国有控股企中提出（委派人）、介绍（董事、副董事、事会主席）、建（理、 副理、会人）的区，董高的五年（造成国重要失被免的）及身禁入（特重要失或腐犯法、损坏社会主市秩序被判刑的）制度。 2 精品文库 5、投资效力与违规投资的关系：法律和行政法例中的强行性效力性规范才导 致无效，否则民商事行为有效，但不影响追查国资看管责任甚至是刑事犯法的责任，但投资行为 本身是犯法的除外。【某公司的房地产合作项目，代持股权、连环交易】 五、国有公司对外投资流程及风险管控 除了国家的一般性规定外，更多的是要按照河南省的特别性规定： 作废：《河南省省属公司重要投资事项备案程序（试行）》豫国资文【2005】162号；2011年 1月，省国资委《对于进一步加强省管公司投资管理工作的通知》。 1、《河南省省管公司投资监察管理暂行办法》 2、2015年3月5日，省国资委《对于加强公司国有产权管理有 关事项的通知》； 3、2015年3月10日，省国资委《对于完善省管公司股权类投资项目备案程序及有关问题的通知》。 （一）投资原则 严格履行公司投资管理制度和决策程序（报国资委备案）；三级及以下子公司不得进行产权收购和股权投资，确需投资的须报省国资委同意。 禁止投资范围：与信誉不佳、财产质量差或显然缺乏投资能力的公司合资合作，向产 权不清、存在重要或有欠债风险的公司投资，向本公司及子公司董监高及其近亲属所有或实际控 制的公司投资或合资，向资不抵债、扭亏无望的子公司增资或注资、注股（经国资委批准除外）。 限制或控制投资范围：非金融类公司审慎对质券、信托、保险、期货、基金等金融 产品及衍生品；控制非主业、非生产经营性和计划外投资。 （二）立项 1、可研：3000万元以上固定财产项目，委托资质工程设计咨询 单位编制。重要和境外项目应招标选定可研编制单位。 2、投资剖析：产权收购和股权投资项目编制投资剖析