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PAGE PAGE 1 占有三题 姜 朋 上传时间:2006-2-6 大陆法系民法中占有制度渊源久远，异彩纷呈。相形之下，我国占有制度残缺简陋几近于无。因而若要构建中国自己的占有制度还需要有一个漫长的借鉴取舍的历程。这里仅选三个小题，从三个方面来探讨，以期有益于中国占有制度的构建。 一、占有与持有：对占有要素的考察 占有与持有的关系问题一直贯穿在占有制度的发展过程中。各种学说纷纷登场，各领风 骚，并深刻地影响了立法。在早期罗马法中，占有与持有可以视为是同一的。1 当时的法律以直观的现实为基础，将占有（Possessio）界定为对物的一种实际掌握的事实，即持有。随着古罗马私有制和私法的发展，出现了自然占有（ Possessio naturalis）与法律上的占有 （Possessio civilis）的划分，前者即为持有（detentio）,2 是一种不受法律保护的支配力；后者往往简称为占有。与持有人不同，占有人对物的支配力受到法律的保护。保罗斯解释道： “我们通过握（持）有和意旨取得占有，而不单凭意旨或握（持）有取得占有”。3 可见此时占有与持有开始由同一走向了分化。相对于占有而言，持有是一种更为基本和单一的事实， 而占有则在持有之外夹杂了当事人的主观意思。419 世纪时，萨维尼将意旨解释成据为己有的意思，从而明确提出了占有主观说。 在法国法上,占有与持有是分立的。法律