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? ? 日内瓦证券公约下账户持有人权利保障制度研究＊ ? ? 王 进 （武汉大学国际法研究所，湖北武汉430072） 日内瓦证券公约下账户持有人权利保障制度研究＊ 王 进 （武汉大学国际法研究所，湖北武汉430072） 《中介化证券实体规则公约》为保障证券账户持有人充分享有和行使证券权利提供了协调统一的实体法律框架和国际性标准。据此，证券权利保障制度至少包括以下四个方面的内容：账户持有人作为权利主体应对中介化证券享有处分权利和附随权利；中介人应采取措施保障账户持有人行使权利，服从账户持有人的指令，持有或获得充足的证券并依账户持有人权利分配证券；中介人破产时，账户持有人所享有的证券权利可以有效对抗破产管理人和相关中介人的债权人；系统需稳定运行且应遵循终局性原则。至于账户持有人权利的行使方式，中介人义务的履行方式和系统运行规则仍需国内法作出更为具体细致的规定。 中介化证券；账户持有人；中介人；权利保护 无论是在国内或是跨国证券交易中，投资者均希望安全便捷的获得和处分证券并可以充分享有证券权利。包括市场风险、系统风险与法律风险在内的各种风险监管制度的健全与否，直接决定了投资者参与交易的信心，也极大地影响着金融市场的稳定。过去几十年里，各国通过不断地证券法律更新以期适应证券交易市场的发展，这对于本国交易行为尚且有效，但金融全球化背景下跨国证券交易的迅猛发展使跨国投资人往往暴露在法律冲突或法律真空中。为解决上述矛盾，国际社会作出了不懈努力并取得了一定成果，如1998年欧盟通过的《最终结算指令》和2002年12月海牙国际私法会议通过的《关于经由中介人持有证券某些权利的法律适用公约》（海牙证券公约）。但前者只在区域内部实行，而《海牙证券公约》虽然将适用范围扩展到全球，但该公约主要解决法律适用问题。2009年10月9日，由各国政府代表组成的外交大会在瑞士日内瓦通过了罗马国际统一私法协会（UNIDROIT）起草的《中介化证券实体规则公约》（日内瓦证券公约，以下简称《公约》）。作为中介化证券领域的最新立法成果，《公约》为该领域提供了一个协调统一的实体法律框架和国际性标准，其所确立的法律原则对于保护投资者的权利，减少全球法律的不确定性和促进各国的国内立法均具有重大意义。它将“保护获得和持有中介化证券的人”作为首要宗旨，并为之建立了一套规则保护体系。以该规则为基础，对账户持有人的保障制度可从四个方面论述。 一、账户持有人的权利 保障账户持有人权利的首要任务是明确账户持有人享有哪些证券权利及这些权利的表现形式如何。 （一）权利主体是账户持有人 账户持有人是指其名下的证券账户由中介人维护的主体，无论该主体是为自己或为他人行事［1］。该定义具有两层含义：第一，账户持有人存在于中介化持有体系之中。当今大部分国家流通的证券实现了虚拟化和非移动化，并统一存放于各国的中央证券存管机构（Central Securities Depository，简称CSD）。实际投资者通过最终与CSD相联系的银行或经纪人等中介人持有证券，无论该证券持有链存在几层中介人。由此构成的持有体系即为中介化持有体系，账户持有人存于此类持有体系之中。第二，账户持有人包括实际投资者和中介人两类主体。通常，中介人也享有其所维护的证券的某些权利，如果将权利主体仅限定为实际投资者，则中介人在维护证券时所享有的权利无法受到保护。因此，当证券和证券权利在持有链上传递时，中介人和实际投资者均可被视为账户持有人，将权利主体认定为账户持有人是惟一符合功能性方法的选择，可使所有享有证券权利的主体均受到法律保护。 （二）权利表现形式为中介化证券 各国法律对证券权利性质的不同规定，决定了不同国家账户持有人享有权利的形式也不同。传统大陆法系认为证券是一种可追索的财产权：如同物权领域里的纸质证券，只有最底层的实际投资者直接拥有证券的所有权（直接所有权），这些投资者被视为发行人的债主或股东。持有链上的所有中介人均不享有他们委托人证券的所有权，而仅仅是投资者财产的持有者和簿记者。无论投资者与其存管于CSD处的证券之间存在几级中介人都不影响或改变投资者对该证券具有的可追索的财产权。这些国家的投资者和账户持有人均可以在持有链的顶层处置证券［2］。而英美法系的国家通常认为，间接持有体系这个金字塔的各层主体对证券都享有某些权利（多层次权利），这些权利的行使有着严格的条件。在持有链的每一层，相关中介人持有某些使其维护的账户持有人受益的财产权，并为账户持有人提供区别于中介人自身的财产权益，账户持有人只能对他们的相关中介人行使此类权利。当账户持有人欲出售证券时，他必须要求相关中介人消灭其财产权益并为买家提供类似的财产权益。而对于发行人来说，投资者之间的交易与其无关，不需要发行人簿记上的改变［3］。 以上两种分类中，账户持有人享有的