(85)--论婚姻的成立“戏”说民商法.pdfVIP

: . / . . . . . 法学评论(双⽉刊) 年第 期(总第 期) 论婚姻的成立 内容提要:婚姻的成立, 是指男女之间的两性关系因符合法定的成立要件而被法律认为婚姻关系产生或存 。婚姻的成立必须具备法定的成立要件, 否则, 无婚。婚姻的 一般成立要件为:存 双方当事人, 而且双方 当事人应为异性;双方当事人达成合意, 且须有身份行为的效力意思(婚意)。婚姻的特殊成立要件为:对于 法律婚, 须履行法定的结婚手续;对于事实婚, 须存 身份生活的事实, 即以夫妻名义同居生活, 以夫妻相待, 群众亦认为其为夫妻。婚姻的成立是婚姻有效的前提, 但成立的婚姻并不 一定有效。婚姻一旦成立, 即使其 无效, 仍具有法律意义, 如重婚中的婚姻亦包括无效婚姻。 主题词:婚姻的成立　无婚　一般成立要件　特殊成立要件　效力 　　关于我国《婚姻法》规定的结婚条件, 通说认为其 理论上和法律上的依据, ⽽且在司法实践中是极其有 为婚姻的成⽴条件。于是, 认为⽆效婚姻、事实婚姻 害的。② 并⾮婚姻, ⽽是⾮法同居关系或同居关系;前婚⽆效 笔者认为, 婚姻的成⽴, 是指男⼥之间的两性关 的, 后婚不构成重婚;在我国的司法实践中亦认为, 前 系因符合法定的成⽴要件⽽被法律认为婚姻关系产 婚为事实婚, 后婚为法律婚的, 不构成重婚;⼀男⼆⼥ ⽣或存在。婚姻的成⽴有⼴义与狭义之分。⼴义的 未办结婚登记但同时举⾏婚礼, 以夫妻名义同居⽣活 婚姻成⽴包括订婚和结婚, 法律是合两者为⼀体的。 的, 不构成重婚。果真如此, 我国《婚姻法》规定的“⼀ 中国古代的礼俗、法律和外国古代法多采⼴义说, ⼗ 夫⼀妻制”原则, 就只能形同虚设了;保护妇⼥、⼉童 分重视婚约的效⼒, 订婚是结婚的先⾏阶段和必经程 的合法权益, 也只可能是⼀句空谈。实际上, 上述通 序;狭义的婚姻成⽴专指结婚, 不包括订婚。近、现代 说, 其实是将婚姻的成⽴与婚姻的有效混为—谈, 当 法多采狭义说。我国《婚姻法》亦采狭义说。 然也就不知道婚姻成⽴的法律意义。有鉴于此, 本⽂ 婚姻的成⽴主要具有以下法律特征:( )婚姻的 试就婚姻的成⽴问题作⼀些初步的探讨。 成⽴从性质上来看只是⼀种事实, 即婚姻关系已经产 ⼀、婚姻的成⽴与⽆婚 ⽣的⼀种客观事实。这种客观存在的事实并不⼀定 我国绝⼤多数学者认为, 婚姻的成⽴⼜称结婚, 受法律保护, 即产⽣法定的夫妻之间的权利义务。其 是⼀男⼀⼥依照法律规定的条件和程序结合为夫妻 是否受法律保护, 取决于其是否符合法定的有效要 的法律⾏为, 也是夫妻权利和义务借以发⽣的法律依 件。 ( )婚姻的成⽴必须具备法定的成⽴要件, 即构 据。婚姻的成⽴必须具备法定要件, ⽽且婚姻⼀旦成 成婚姻的要素。否则, 法律认为婚姻根本不存在。婚 ① ⽴, 便具有强⼤的法律效⼒。 这种认识显然将婚姻 姻关系是两性关系, 然⽽并⾮任何两性关系法律均认 的成⽴与婚姻的有效混为⼀谈, 是主张合法性为婚姻 为其为婚姻关系, 只有符合法定的婚姻成⽴要件的两 的本质属性的⼀种必然结论。⽽这种认识, 不仅缺乏 性关系, 法律才认为其构成婚姻关系。⽋缺婚姻成⽴