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违反出资义务的法律责任问题研究 《商标法》对注册资本过于依赖，但对违反投资义务的法律责任的规定往往是遗漏的。特别是相关民事处罚制度不完善，这可能会影响限制违反投资义务的实际效果。总结我国公司法实践,借鉴发达国家和地区的经验,改进我国有关违反出资义务法律责任的规定,尤为必要。 一、 其他公司的设定 出资是股东对公司的基本义务,但出资人除了股东外,还包括公司设立发起人、股份认购人等。出资人违反出资义务的行为可表现为根本未出资、未适当出资以及出资后又抽回或抽逃出资三种基本形式1。 1. 不能出资与虚假出资 根本未出资是指出资者本来认缴或承诺出资,而实际上自己并未出资的情形,主要包括不愿出资、不能出资、虚假出资和垫付出资两种形式。不愿出资,是指股东在公司章程上签名后又表示不愿按章程规定出资的情形。这种行为可发生于公司成立前,如股东签署公司章程后在办理出资审验之时拒绝出资,也可发生于公司成立之后,即在公司成立后应依法办理财产权转移手续时拒绝办理相应的手续,其结果表现为股东认缴的出资额最终没有到位。不能出资,是指因客观上的或法律上的原因致使出资者不能履行出资义务的情形。因客观原因不能出资的,如出资的建筑物在办理财产转移手续前毁损或灭失等。因法律上的原因不能出资,主要是基于法律的限制性规定,如禁止流通物、出资前已经泄密的非专利技术、出资前被撤销的商标权等。虽然不能出资与不愿出资都导致认缴的出资额实际上没有到位,但两者在主观方面差别很大,承担责任时也应当有所区别。虚假出资,是指股东违反公司法的规定采取欺骗的手段取得公司出资证明,但实际上并未交付货币、实物或者未转移财产权。实践中虚假出资的情况比较复杂,既有出资程序不严的问题,也有验资机构作假的问题。垫付出资,是指股东之间约定,由一股东先行代替另一股东出资的情形。股东借钱出资并不违反公司法上的出资规则,只是发生在股东之间的民事借贷行为。但如果未实际出资的股东长期拖欠其他股东垫付的出资,不仅对垫付出资股东的权利造成损害,也会给公司经营带来不利影响。 2. 现金管理瑕疵给付、出资不实和瑕疵财产转移手续 未适当出资是指出资义务的履行不符合设立协议或公司章程关于出资数额、质量、目的、时间等方面的要求,亦即履行出资义务不适当,主要包括未足额出资、迟延出资、瑕疵给付和出资不实等情形。未足额出资,就是出资人实际出资少于其认缴(或承诺)的出资额。迟延出资,是指出资人不按规定的期限缴纳出资或办理财产权转移手续。瑕疵给付,是指出资人交付的现物(与现金相对而言)存在品种、质量或权利上的瑕疵,如质量不符合章程约定或国家规定的标准,不具有应有的功能和效用;或者所交付的现物上存在第三人的合法权益,影响公司对其进行占有和使用。出资不实,是指出资人现金出资的实际数额低于其申报的并由公司确认的出资额,或用于出资的、被公司确认的现物的价值明显高于其实际价值,最典型的表现是虚报出资、评估不实。 我国《公司法》规定公司注册资本必须是实缴资本,实践中虚报注册资本、未足额出资、出资不实的情况普遍存在,加之老百姓对《公司法》构筑的资本信用“神话”的盲目轻信,交易风险大大增加,发生了很多本不该发生的经济纠纷,产生了非常恶劣的后果。可以毫不夸张地说,我国的社会信用问题与普遍存在的股东未足额出资、公司虚报注册资本等问题有很大关系。 3. 抽逃出资的法律意义 在《公司法》中,抽回出资与抽逃出资交替使用,抽回出资用于表述消极性义务,抽逃出资用于表述法律责任,二者其实并没有本质上的区别。抽逃出资,指在公司成立后,股东非经法定程序——有时是在秘密的状态下,从公司抽回相当于已缴纳出资数额的财产,同时继续持有公司股份。准确地说,抽逃出资是一种变相违反出资义务的行为,抽逃出资的股东原本已经履行了出资义务,为了回避投资风险,该股东又违法取回原来的出资,这样,一旦公司亏损,抽逃者可能以破产为借口逃避债务。 二、 中国《基本法》关于违反投资义务的规定和分析 (一) 违反发起人的责任 1. 有限责任公司在银行开设的临时账户 《公司法》第25条规定,股东不按照规定缴纳所认缴的出资时,应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。从“准备设立的有限责任公司在银行开设的临时账户”的表述分析,该条是针对公司成立前发生的违反出资义务行为而言的。就“股东”字面上理解,该条文应该是指公司成立后、违反出资义务者取得股东资格的情形,无法直接适用于公司成立后、违反出资义务者未取得股东资格的情形,虽然二者在法理上是相同的,但法律规定的疏漏往往会引起司法实践中的纷争。 2. 规范公司设立的股东对出资的产权变更制度,由其他股东进行补偿 《公司法》第28条规定:“有限责任公司成立后,发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补交其