法理学期末复习资料 .pdfVIP

法的基本特征P45

1.法是调整社会关系的行为规范。

2.法是由国家制定或认可的行为规范。

3.法是规定权利和义务的社会规范。

4.法是由国家强制力保证实施的社会规范。

5.法是有普遍性的社会规范：①普遍有效性②普遍一致性③普遍平等

对待性

6.法是可诉的规范体系，具有可诉性。

法的定义P47

规范作用和社会作用P49

规范作用：指引：法对本人行为具有引导作用。

评价作用：法律作为一种行为标准，具有判断衡量他人行为合法与否

的评判作用。

教育作用：通过法的实施，使法律对一般人的行为产生影响。

预测作用：凭借法律存在，可预先估计人们互相之间如何行为。

强制作用：法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律。

法的渊源P52

定义：

当代中国法的渊源P56

非正式渊源

法的效力P60

时间：法是否具有溯及力，不同法律规范之间的情况是不同

的。就有关侵权、违约的法律和刑事法律而言，一般以法律不溯及既

往为原则。这是由于：法律应当具有普遍性和可预测性，人们根据法

律从事一定的行为，并为自己的行为承担责任。如果法律溯及既往，

就是以今天的规则要求昨天的行为，就等于要求某人承担自己从未期

望过的义务。败诉者将不是因为他违反了他已有的某个义务，而是因

为他违反了一个事后才创造出来的新法律所规定的义务而受到惩罚。

这是不公正的。但是，法律不溯及既往并非绝对。目前各国采用的通

例是“从旧兼从轻”的原则，即新法原则上不溯及既往，但是新法不

认为犯罪或者处刑较轻的，适用新法。我们也可以把这个原则称为“有

利原则”，它同样具有其正当性或合理性基础。而在某些有关民事权

利的法律中，法律有溯及力。比如，著作权法第60条第1款规定：

“本法规定的著作权人和出版者、表演者、录音录像制作者、广播电

台、电视台的权利，在本法施行之日尚未超过本法规定的保护期的，

依照本法予以保护。”

法的效力冲突及其解决原则P63

1.根本法优于普通法

2.上位法优于下位法

3.新法优于旧法

4.特别法优于一般法

法的要素P65

1)法律概念

2)法律规则：由假定条件、行为模式和法律后果三个部分构成。

分类：1．授权性规则和义务性规则。按照规则的内容规定不同，

法律规则可以分为授权性规则和义务性规则。所谓授权性规则，是指

规定人们有权做一定行为或不做一定行为的规则，即规定人们的“可

为模式”的规则。所谓义务性规则，是指在内容上规定人们的法律义

务，即有关人们应当作出或不作出某种行为的规则’。它也分为两种：

(1)命令性规则，是指规定人们的积极义务，即人们必须或应当作出某

种行为的规则，例如婚姻法规定的“现役军人的配偶要求离婚，须得

军人同意”即属于此种规则。(2)禁止性规则，是指规定人们的消极义

务（不作为义务），即禁止人们作出一定行为的规则，例如宪法规定

“禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或破坏国家和集体的财产”

即属于此种规则。

2．确定性规则、委任性规则和准用性规则。按照规则内容的确定性

程度不同，可以把法律规则分为确定性规则、委任性规则和准用性规

则。所谓确定性规则，是指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其

他规则来确定其内容的法律规则。在法律条文中规定的绝大多数法律

规则属于此种规则。所谓委任性规则，是指内容尚未确定，而只规定

某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法

律规则。例如，我国计量法第33条规定：“中国人民解放军和国防科

技工业系统计量工作的监督管理办法，由国务院、中央军事委员会依

据本法另行制定。”此规定即属委任性规则。所谓准用性规则，是指

内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相

应内容规定的规则。例如，我国商业银行法第17条规定：“商业银行

的组织形式、组织机构适用《中华人民共和国公司法》的规定。”此

规定即属准用性规则。

3．强行性规则和任意性规则。按照规则对人们行为规定和限定的

范围或程度不同，可以把法律规则分为强行性规则和任意性规则。所

谓强行性规则，是指内容规定具有强制性质，不允许人们随便加以更

改的法律规则。义务性规则、职权性规则属于强行性规则。在体现人

们个人意志的活动（如民事活动）中，强行性规则不允许当事人有个

人意思表示，如果当事人之间签订了规定其他行为条件的协议，则该

协议被认为是无效的。所谓任意性规则，是指规定在一定范围内，允

许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权

利义务内容的法律规则。