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论电子证据的审查与举证

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何峰1，李鹏2

(1．广东省佛山市人民检察院，广东佛山528000;2．上海市闸北区人民检察院，上海200070)

摘要：必须严格审查刑事电子证据的收集过程中主体是否适格，严格审查电子证据的来源。对刑事电子证据的法庭举证，应当立足国内现有的诉讼规则，充分重视刑事电子证据的特性，在现有的或可预期达到的设备条件下进行分析。

关键词：电子证据；审查；攀证

TP393.08：A

0概述

[来自www.lW5u.Com]所谓证据审查，是指对证据的合法性、完整性、真实性和与相关事实的关联性总和是否能够达到所需求的证据标准的综合考量。根据我国《刑诉法》和刑事诉讼证据理论，我国刑事诉讼各环节的证据标准均有所不同。但是，笔者认为，审查的基本原则和基本要求具有同一性。所以，对刑事电子证据的审查，就不再按照审查逮捕和审查起诉乃至最后法庭对刑事电子证据的审查采信进行详细区分。电子证据的审查具有特定的规则。

目前，我国学界对刑事电子证据的探讨虽然种类繁多，内容丰富，对于刑事电子证据在庭审过程中举证阶段却鲜有提及…。一方面是因为刑事电子证据对设备的依赖性较大，在我国能够完全满足举证物质需求的法庭为数甚少，由此导致刑事电子证据的举证和质证在我国的实践操作并不多见，缺乏丰富的示例参考；另一方面，目前可供参考的较为完备的电子证据出示规则，是以美英为代表的发达国家依据最佳证据规则、传闻证据规则、庭前证据开示、交叉质证等诉讼规则确立的，而这些规则目前在我国尚未经立法确立，缺乏引入基础。笔者认为，对刑事电子证据的法庭举证，应当立足我国现有的诉讼规则，充分重视刑事电子证据的特性，在现有的或可预期达到的设备条件下进行分析。从我国司法实践来看，控方是刑事诉讼中承担主要证明责任的一方，故本文对刑事电子证据举证的探讨也主要围绕控方展开。

1电子证据的审查规则

1.1电子证据资格的审查

严格审查刑事电子证据的收集过程中主体是否适格。程序审查是实体审查的前提基础，而主体资格的审查又是程序审查的首要步骤。如前所述，采集同定和分析鉴定刑事电子证据的主体都应当是特定的，不具备主体资格的机关、机构或个人将从根本上否定其证据资格。需要注意的是，除法律规定之外，需经认证方能授予的主体资格一般需要相关主体出具资格证明。

严格审查电子证据的来源，其主要包括：第一，审查证据是以什么方法、在什么情况下取得的，是否违背了法定的程序和要求。第二，审查证据的来源是否客观真实，因为易变的数据信息需要可靠的来源进行稳定性保障。和主体资格的审查稍有不同，如果说没有经过相关授权的主体将否定刑事电子证据的证据资格，那么没有经过认证的证据来源只是会影响电子证据的证据资格，导致证明力下降而非消失。例如EDI中心提供的提单签发、传输记录，CA认证中心提供的认证或公证书以及其他数字签名等就具有较强的来源可靠性，而没有经过这些认证的数据，证据资格存在一定的瑕疵，但并不因此而失去证据资格，可以通过数据鉴定进行补强。

1.2电子证据证明力的审查

这是对电子证据进行的实质审查。要求结合电子证据本身的技术含量及加密条件、加密方法，判断电子证据是否真实、有无剪裁、拼凑、伪造、篡改等，充分运用对比法、印证法和分析法等审查证据的常用方法查明电子证据反映的事件和行为同案件事实有无逻辑因果关系。对于自相矛盾、内容前后不一致或不符合情理的电子证据，应谨慎对待，注意慎用排除法。数字是不会说谎的，但编造的数据却是谎言的最大帮凶。例如，利用信息复制、远程传输等技术，犯罪嫌疑人可能在同一地点，利用多个身份和多个地址在网络上进行不同的行为，为自己制造无罪证据，这时不能简单利用排除法去除其无罪嫌疑，而应当通过其他证据的综合印证，对所涉矛盾数据进行一一分析之后再行排除。

对刑事电子证据的证明力审查和一般证据的证明力审查，在要求、内容和原则等方面并没有太大的区别[2]。但需要注意的是，电子证据的形式在很多情况下属于是一种数字的运算和组合，具有不能为一般人所识别的可识别性。要审查电子证据与事实的联系，在很大程度上需要借助相关衍生程序。多个连续的电子证据和衍生证据经过时间空间上的排列、组合之后，应同犯罪行为的发生、发展过程和结果一致，形成一个完整的证明体系，相互印证，所得出的结论应当具有唯一性。

2电子证据的举证规则

2.1电子证据的举证准备

针对刑事电子证据的特点，控方在开庭举证之前应当做好如下准备工作。需要注意的是，下述准备工作并非是和其他庭前准备割裂的，在实践操作时应当注意和《人民检察院刑事诉讼规则》关于庭前的其他准备工作综合进行。

首先，确认电子证据的保存状况，包括承载电子证据的硬件的设备完整性和加密完好性。这是确保电子证据在法庭举证得以顺利进行